工伤后怎么和老板谈赔偿,谈不成怎么办——先给结论。谈的前提是先拿到工伤认定决定和劳动能力鉴定结论,没有它们,谈多谈少都没有法定依据。和老板谈,核心是分清哪些钱由工伤保险基金付、哪些由单位付,逐项对照法定标准。协商不成的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,对裁决不服再起诉,申请仲裁的时效一般是一年。单位没给交工伤保险的,全部工伤待遇由单位按法定项目和标准支付。
一、谈之前先做两件事:认定工伤、评定等级
结论:谈判要有底气,先把“工伤认定”和“劳动能力鉴定”办下来,这是算钱、要钱的依据。单位不申请的,职工或近亲属要在1年内自己申请。
- 《工伤保险条例》第十七条
- 第十七条 职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病,所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内,向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况,经报社会保险行政部门同意,申请时限可以适当延长。
- 用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的,工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内,可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。
- 按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项,根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。
- 用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请,在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。
提醒:单位拖着不申请,这期间发生的工伤待遇费用由单位负担;所需材料以当地人社部门公布为准。
二、和老板谈哪些钱?先分清谁付
结论:工伤待遇分两块——一块由工伤保险基金付,一块由单位付。谈时要对号入座,别把基金付的算到老板头上,也别漏掉单位付的部分。
基金支付的主要有:工伤医疗费和康复费、住院伙食补助、辅助器具费、一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费等。由单位支付的主要有三项:
- 《中华人民共和国社会保险法》第三十九条
- 第三十九条 因工伤发生的下列费用,按照国家规定由用人单位支付:
- (一)治疗工伤期间的工资福利;
- (二)五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴;
- (三)终止或者解除劳动合同时,应当享受的一次性伤残就业补助金。
此外,停工留薪期内原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付(《工伤保险条例》第三十三条)。特别提示:工伤赔偿只讲月数、工资倍数关系等法定标准,不写死具体金额,实际数额以经办机构核定为准。
三、谈不成怎么办?先仲裁、后诉讼
结论:协商不成,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;对裁决不服的,除法律另有规定外,再向法院起诉。
- 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条
- 第五条 发生劳动争议,当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的,可以向调解组织申请调解;不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;对仲裁裁决不服的,除本法另有规定的外,可以向人民法院提起诉讼。
注意时效(《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条):申请仲裁的时效期间为一年,从知道或者应当知道权利被侵害之日起算;一方向对方主张权利、向有关部门请求救济或对方同意履行的,时效中断、重新计算。为稳妥,谈不拢就尽早申请仲裁。
和老板谈赔偿,前提是找对“该赔你的人”。工程层层分包的情形,法院有明确规则:
裁判规则用工单位将承建工程部分分包给不具备用工主体资格的自然人,该自然人聘用的人员发生工伤的,仍由用工单位承担工伤保险责任。用工单位已为前述聘用人员投保建设项目工伤保险,社保经办机构以用工单位违法分包为由拒绝向在保期间发生工伤的聘用人员给付法定工伤保险待遇的,人民法院依法不予支持。
给你的启示包工头招的人受了伤,“不是我们雇的”挡不住责任:不具备用工主体资格的包工头招用的人员出了工伤,仍由用工单位承担工伤保险责任;只要用工单位按建设项目投了工伤保险,社保经办机构也不能以“违法分包”为由拒付。所以谈赔偿前先弄清发包、分包链条——是自己直接签合同的单位、包工头,还是上游的建设单位,把该列的主体一并列进去,比只盯包工头一个人有把握得多。
四、单位没买工伤保险、老板跑了怎么办?
结论:单位没依法参保的,由单位按法定项目和标准全额支付;单位注销、老板跑路的,仍可依法追讨。
- 《工伤保险条例》第六十二条
- 第六十二条 用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的,由社会保险行政部门责令限期参加,补缴应当缴纳的工伤保险费,并自欠缴之日起,按日加收万分之五的滞纳金;逾期仍不缴纳的,处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
- 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
- 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后,由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
所以,单位没交社保并不免除赔偿责任,只是付款主体从基金变成单位;遇到老板跑路、公司注销,要尽早固定证据、及时维权。
五、谈判实操:留证据、算清账、别被拖
- 留证据:劳动合同、工资流水、考勤记录、病历、沟通记录。
- 算清账:先按法定标准算出大概数额,再谈,心里有底。
- 书面谈:重要沟通尽量留书面记录,避免口头承诺难以举证。
- 及时维权:谈不拢就走仲裁,别一味等对方“再商量”。
- 签字谨慎:涉及一次性了结、放弃权利的协议,签前先咨询专业人士。
六、一句话理清
一句话:先拿到工伤认定和劳动能力鉴定结论,分清基金与单位各自该付的部分逐项谈;谈不成就及时申请劳动仲裁(时效一年),不服再起诉;单位没参保的,全部待遇由单位按法定项目和标准支付。
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