一、一句话定义

《中华人民共和国中医药法》2016 年 12 月 25 日通过,2017 年 7 月 1 日施行,共九章六十三条。这是我国第一部专门的中医药法律,也是世界上少有的以国家法律形式专门保障传统医学的立法。它的核心任务写在第一条:继承和弘扬中医药,保障和促进中医药事业发展,保护人民健康。

这部法对普通人有三层意义。第一层是「谁能干中医」——它把中医医师的资格取得分成两条完全不同的路:一条是走《执业医师法》体系的中医医师资格考试,另一条是「师承或者多年实践、医术确有专长」的考核认定(第十五条第二款)。后者解决了长期困扰民间中医的「有本事没证」问题,也让患者多了一个判断依据:这个人到底是不是合法中医。

第二层是「什么场所能看病」。中医诊所实行备案制(第十四条第二款),报县级中医药主管部门备案后即可执业,不用再走审批。这与一般医疗机构(包括西医诊所)的许可制不同。备案制的另一面是「不得超出备案范围开展医疗活动」(第五十四条),超范围要罚一万到三万,情节严重的责令停止执业。

第三层是「养生馆和中医诊所差在哪」。这是实践中纠纷最集中的地方。第四十四条只说了「国家发展中医养生保健服务,支持社会力量举办规范的中医养生保健机构」,而中医养生保健机构的服务规范、标准由国务院中医药主管部门制定。也就是说,养生保健机构可以做保健,但不能做诊疗——扎针、放血、正骨、开方、刺络拔罐这类侵入性或治疗性操作,属于医疗活动,只能在取得资质的医疗机构里、由具备资格的人员实施。

还有两个容易被忽略的制度。一是中药饮片的院内炮制(第二十八条):市场上没有供应的中药饮片,医疗机构可以按本机构医师处方的需要在本机构内炮制、使用,但要向设区的市级药监部门备案,并对质量负责。二是传统工艺配制中药制剂的备案(第三十二条):仅应用传统工艺配制的中药制剂品种,向省级药监部门备案后即可配制,不需要制剂批准文号;但未备案就配制,第五十六条第二款直接「按生产假药给予处罚」。这个落差极大。

本篇按「患者与从业者双视角」写:作为患者,怎么识别合法的中医诊所与中医医师、养生馆做针灸能不能信、吃出问题找谁;作为从业者,师承出身怎么考证、诊所备案怎么办、超范围执业的边界在哪、院内炮制与制剂备案怎么走。

二、适用条件:合法中医的三道门槛、备案制的适用范围、养生保健与医疗活动的分界线

第一,中医医疗机构的举办。第十四条第一款:举办中医医疗机构应当按照国家有关医疗机构管理的规定办理审批手续,并遵守医疗机构管理的有关规定。这一款是「一般规则」——中医医院、中医门诊部等,仍按《医疗机构管理条例》走设置审批与执业登记。

第二,中医诊所的备案制。第十四条第二款:举办中医诊所的,将诊所的名称、地址、诊疗范围、人员配备情况等报所在地县级人民政府中医药主管部门备案后即可开展执业活动;中医诊所应当将本诊所的诊疗范围、中医医师的姓名及其执业范围在诊所的明显位置公示,不得超出备案范围开展医疗活动。三个动作:备案、公示、不超范围。

第三,中医医师资格的两条路。第十五条第一款:从事中医医疗活动的人员应当依照《中华人民共和国执业医师法》的规定,通过中医医师资格考试取得中医医师资格,并进行执业注册;中医医师资格考试的内容应当体现中医药特点。这是「学院派」路径。

第四,师承与确有专长的路径。第十五条第二款:以师承方式学习中医或者经多年实践,医术确有专长的人员,由至少两名中医医师推荐,经省、自治区、直辖市人民政府中医药主管部门组织实践技能和效果考核合格后,即可取得中医医师资格;按照考核内容进行执业注册后,即可在注册的执业范围内,以个人开业的方式或者在医疗机构内从事中医医疗活动。要点:两名中医医师推荐、省级考核、按考核内容注册、限定执业范围。

第五,中医医疗机构的人员结构。第十六条第一款:中医医疗机构配备医务人员应当以中医药专业技术人员为主,主要提供中医药服务;经考试取得医师资格的中医医师按照国家有关规定,经培训、考核合格后,可以在执业活动中采用与其专业相关的现代科学技术方法。第二款:社区卫生服务中心、乡镇卫生院、社区卫生服务站以及有条件的村卫生室应当合理配备中医药专业技术人员,并运用和推广适宜的中医药技术方法。

第六,村医自种自采中药材。第二十六条:在村医疗机构执业的中医医师、具备中药材知识和识别能力的乡村医生,按照国家有关规定可以自种、自采地产中药材并在其执业活动中使用。这条有严格限定:主体是村医疗机构执业的中医医师或具备识别能力的乡村医生,范围是自种、自采的地产中药材,用途是本人执业活动中使用。

第七,院内炮制中药饮片。第二十八条第一款:对市场上没有供应的中药饮片,医疗机构可以根据本医疗机构医师处方的需要,在本医疗机构内炮制、使用;医疗机构应当遵守中药饮片炮制的有关规定,对其炮制的中药饮片的质量负责,保证药品安全;医疗机构炮制中药饮片,应当向所在地设区的市级人民政府药品监督管理部门备案。第二款:根据临床用药需要,医疗机构可以凭本医疗机构医师的处方对中药饮片进行再加工。

第八,古代经典名方的简化审批。第三十条第一款:生产符合国家规定条件的来源于古代经典名方的中药复方制剂,在申请药品批准文号时,可以仅提供非临床安全性研究资料;具体管理办法由国务院药品监督管理部门会同中医药主管部门制定。第二款界定「古代经典名方」:至今仍广泛应用、疗效确切、具有明显特色与优势的古代中医典籍所记载的方剂,具体目录由国务院中医药主管部门会同药品监督管理部门制定。

第九,传统工艺配制中药制剂的备案。第三十二条第一款:医疗机构配制的中药制剂品种,应当依法取得制剂批准文号;但是,仅应用传统工艺配制的中药制剂品种,向医疗机构所在地省、自治区、直辖市人民政府药品监督管理部门备案后即可配制,不需要取得制剂批准文号。第二款:医疗机构应当加强对备案的中药制剂品种的不良反应监测,并按照国家有关规定进行报告。

第十,中医养生保健服务的定位。第四十四条:国家发展中医养生保健服务,支持社会力量举办规范的中医养生保健机构;中医养生保健服务规范、标准由国务院中医药主管部门制定。这一条只讲「发展」和「支持」,没有授权养生保健机构从事医疗活动,也没有给它发医疗机构资质的口子。

第十一,虚假宣传的禁止。第四十六条第一款:开展中医药文化宣传和知识普及活动,应当遵守国家有关规定;任何组织或者个人不得对中医药作虚假、夸大宣传,不得冒用中医药名义牟取不正当利益。第二款:广播、电视、报刊、互联网等媒体开展中医药知识宣传,应当聘请中医药专业技术人员进行。

第十二,中医诊所超范围的处罚。第五十四条第一款:违反本法规定,中医诊所超出备案范围开展医疗活动的,由所在地县级人民政府中医药主管部门责令改正,没收违法所得,并处一万元以上三万元以下罚款;情节严重的,责令停止执业活动。第二款:中医诊所被责令停止执业活动的,其直接负责的主管人员自处罚决定作出之日起五年内不得在医疗机构内从事管理工作;医疗机构聘用上述不得从事管理工作的人员从事管理工作的,由原发证部门吊销执业许可证或者由原备案部门责令停止执业活动。

第十三,确有专长医师超范围的处罚。第五十五条:违反本法规定,经考核取得医师资格的中医医师超出注册的执业范围从事医疗活动的,由县级以上人民政府中医药主管部门责令暂停六个月以上一年以下执业活动,并处一万元以上三万元以下罚款;情节严重的,吊销执业证书。注意:这条的处罚强度高于第五十四条,因为它直接动了「能不能继续执业」。

第十四,未备案的两类后果。第五十六条第一款:违反本法规定,举办中医诊所、炮制中药饮片、委托配制中药制剂应当备案而未备案,或者备案时提供虚假材料的,由中医药主管部门和药品监督管理部门按照各自职责分工责令改正,没收违法所得,并处三万元以下罚款,向社会公告相关信息;拒不改正的,责令停止执业活动或者责令停止炮制中药饮片、委托配制中药制剂活动,其直接责任人员五年内不得从事中医药相关活动。第二款:医疗机构应用传统工艺配制中药制剂未依照本法规定备案,或者未按照备案材料载明的要求配制中药制剂的,按生产假药给予处罚。

第十五,民事责任的一般条款。第五十九条:违反本法规定,造成人身、财产损害的,依法承担民事责任;构成犯罪的,依法追究刑事责任。这一条是「转致条款」——具体赔多少、怎么赔,回到《民法典》侵权责任编与《消费者权益保护法》。

三、法条依据

法条依据
  • 《中华人民共和国中医药法》
  • 第十四条 举办中医医疗机构应当按照国家有关医疗机构管理的规定办理审批手续,并遵守医疗机构管理的有关规定。
  • 举办中医诊所的,将诊所的名称、地址、诊疗范围、人员配备情况等报所在地县级人民政府中医药主管部门备案后即可开展执业活动。中医诊所应当将本诊所的诊疗范围、中医医师的姓名及其执业范围在诊所的明显位置公示,不得超出备案范围开展医疗活动。具体办法由国务院中医药主管部门拟订,报国务院卫生行政部门审核、发布。
  • 第十五条 从事中医医疗活动的人员应当依照《中华人民共和国执业医师法》的规定,通过中医医师资格考试取得中医医师资格,并进行执业注册。中医医师资格考试的内容应当体现中医药特点。
  • 以师承方式学习中医或者经多年实践,医术确有专长的人员,由至少两名中医医师推荐,经省、自治区、直辖市人民政府中医药主管部门组织实践技能和效果考核合格后,即可取得中医医师资格;按照考核内容进行执业注册后,即可在注册的执业范围内,以个人开业的方式或者在医疗机构内从事中医医疗活动。国务院中医药主管部门应当根据中医药技术方法的安全风险拟订本款规定人员的分类考核办法,报国务院卫生行政部门审核、发布。
  • 第十六条 中医医疗机构配备医务人员应当以中医药专业技术人员为主,主要提供中医药服务;经考试取得医师资格的中医医师按照国家有关规定,经培训、考核合格后,可以在执业活动中采用与其专业相关的现代科学技术方法。在医疗活动中采用现代科学技术方法的,应当有利于保持和发挥中医药特色和优势。
  • 社区卫生服务中心、乡镇卫生院、社区卫生服务站以及有条件的村卫生室应当合理配备中医药专业技术人员,并运用和推广适宜的中医药技术方法。
  • 第二十六条 在村医疗机构执业的中医医师、具备中药材知识和识别能力的乡村医生,按照国家有关规定可以自种、自采地产中药材并在其执业活动中使用。
  • 第二十八条 对市场上没有供应的中药饮片,医疗机构可以根据本医疗机构医师处方的需要,在本医疗机构内炮制、使用。医疗机构应当遵守中药饮片炮制的有关规定,对其炮制的中药饮片的质量负责,保证药品安全。医疗机构炮制中药饮片,应当向所在地设区的市级人民政府药品监督管理部门备案。
  • 根据临床用药需要,医疗机构可以凭本医疗机构医师的处方对中药饮片进行再加工。
  • 第三十条 生产符合国家规定条件的来源于古代经典名方的中药复方制剂,在申请药品批准文号时,可以仅提供非临床安全性研究资料。具体管理办法由国务院药品监督管理部门会同中医药主管部门制定。
  • 前款所称古代经典名方,是指至今仍广泛应用、疗效确切、具有明显特色与优势的古代中医典籍所记载的方剂。具体目录由国务院中医药主管部门会同药品监督管理部门制定。
  • 第三十二条 医疗机构配制的中药制剂品种,应当依法取得制剂批准文号。但是,仅应用传统工艺配制的中药制剂品种,向医疗机构所在地省、自治区、直辖市人民政府药品监督管理部门备案后即可配制,不需要取得制剂批准文号。
  • 医疗机构应当加强对备案的中药制剂品种的不良反应监测,并按照国家有关规定进行报告。药品监督管理部门应当加强对备案的中药制剂品种配制、使用的监督检查。
  • 第四十四条 国家发展中医养生保健服务,支持社会力量举办规范的中医养生保健机构。中医养生保健服务规范、标准由国务院中医药主管部门制定。
  • 第四十六条 开展中医药文化宣传和知识普及活动,应当遵守国家有关规定。任何组织或者个人不得对中医药作虚假、夸大宣传,不得冒用中医药名义牟取不正当利益。
  • 广播、电视、报刊、互联网等媒体开展中医药知识宣传,应当聘请中医药专业技术人员进行。
  • 第五十四条 违反本法规定,中医诊所超出备案范围开展医疗活动的,由所在地县级人民政府中医药主管部门责令改正,没收违法所得,并处一万元以上三万元以下罚款;情节严重的,责令停止执业活动。
  • 中医诊所被责令停止执业活动的,其直接负责的主管人员自处罚决定作出之日起五年内不得在医疗机构内从事管理工作。医疗机构聘用上述不得从事管理工作的人员从事管理工作的,由原发证部门吊销执业许可证或者由原备案部门责令停止执业活动。
  • 第五十五条 违反本法规定,经考核取得医师资格的中医医师超出注册的执业范围从事医疗活动的,由县级以上人民政府中医药主管部门责令暂停六个月以上一年以下执业活动,并处一万元以上三万元以下罚款;情节严重的,吊销执业证书。
  • 第五十六条 违反本法规定,举办中医诊所、炮制中药饮片、委托配制中药制剂应当备案而未备案,或者备案时提供虚假材料的,由中医药主管部门和药品监督管理部门按照各自职责分工责令改正,没收违法所得,并处三万元以下罚款,向社会公告相关信息;拒不改正的,责令停止执业活动或者责令停止炮制中药饮片、委托配制中药制剂活动,其直接责任人员五年内不得从事中医药相关活动。
  • 医疗机构应用传统工艺配制中药制剂未依照本法规定备案,或者未按照备案材料载明的要求配制中药制剂的,按生产假药给予处罚。
  • 第五十九条 违反本法规定,造成人身、财产损害的,依法承担民事责任;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

第十四条第一款与第二款的区别,是这部法最实用的分界线。第一款针对「中医医疗机构」——中医医院、中医门诊部、中医专科医院,走的仍是《医疗机构管理条例》的审批许可路径:先设置审批,再执业登记,拿到《医疗机构执业许可证》。第二款针对「中医诊所」——只需向县级中医药主管部门备案,报名称、地址、诊疗范围、人员配备,即可开展执业活动。

「备案」不是「不用管」。第十四条第二款同时给了两个义务:公示义务(诊疗范围、中医医师姓名及执业范围要在明显位置公示)与不超范围义务(不得超出备案范围开展医疗活动)。这两项义务是第五十四条处罚的前提。也就是说,备案制降低了准入,但把监管重心移到了「备案范围」这条线上。

对患者来说,这条给了两个可核查的点。第一,进门前看公示牌:诊疗范围写了什么、坐诊的中医医师是谁、他的执业范围是什么。第二,看备案信息与公示是否一致。如果一家诊所挂着「中医内科」的备案,却在做针灸、推拿、正骨,那就是超范围;如果坐诊的人不在公示名单上,那就要问清楚他有没有医师资格。

第十五条第一款把中医医师资格接回《执业医师法》(现为《医师法》)体系:通过中医医师资格考试取得资格,再进行执业注册。考试内容「应当体现中医药特点」,这是与西医类别考试的区别所在。取得资格后,注册的执业范围会写明类别(中医)与专业(如中医内科、针灸推拿等)。

第十五条第二款是这部法最具突破性的一款,也是争议最多的一款。它给「师承」和「多年实践、医术确有专长」的人开了一条不用参加统一考试的路:至少两名中医医师推荐 → 省级中医药主管部门组织实践技能和效果考核 → 合格即取得中医医师资格 → 按考核内容进行执业注册 → 在注册的执业范围内,可以个人开业或在医疗机构内执业。

这条路有四个限定,缺一不可。第一,推荐人必须是中医医师,且至少两名。第二,考核由省级组织,不是市级、县级,也不是某个协会。第三,注册时必须「按照考核内容」——考核的是针灸,就不能注册成中医内科。第四,「国务院中医药主管部门应当根据中医药技术方法的安全风险拟订本款规定人员的分类考核办法」——风险高的技术(如刺络、正骨)考核更严。

正因为有「按考核内容注册」这一限定,第五十五条才有意义:确有专长医师超出注册执业范围执业,处罚是「暂停六个月以上一年以下执业活动,并处一万元以上三万元以下罚款」,情节严重的吊销执业证书。这比第五十四条对诊所的处罚更重,因为它直接限制人身执业资格。

第十六条讲的是「中西医结合」的边界。中医医疗机构应当以中医药专业技术人员为主、主要提供中医药服务;但经考试取得资格的中医医师,经培训、考核合格后,可以采用与其专业相关的现代科学技术方法。也就是说,中医师用西药、开检查,不是绝对禁止,前提是「经培训、考核合格」并且「与其专业相关」,而且要「有利于保持和发挥中医药特色和优势」。

第二十六条是一条容易被误读的条款。它允许村医疗机构执业的中医医师、具备中药材识别能力的乡村医生「自种、自采地产中药材并在其执业活动中使用」。注意四个限定:主体限定(村医疗机构的中医医师或乡村医生)、来源限定(自种、自采)、地域限定(地产)、用途限定(本人执业活动中使用)。把自种药材卖给患者、卖给其他机构,或者在网上销售,都超出了这条的范围。

第二十八条的院内炮制,解决的是「市场上买不到」的问题。前提条件是「市场上没有供应的中药饮片」,程序是「向所在地设区的市级药监部门备案」,责任是「对其炮制的中药饮片的质量负责」。第二款还允许「凭本医疗机构医师的处方对中药饮片进行再加工」——比如临方炮制的炒、炙、煅。

第三十条的经典名方简化审批,是产业政策条款,但对患者有间接意义:来源于古代经典名方的中药复方制剂,申请批准文号时可以仅提供非临床安全性研究资料,不必再做完整的非临床有效性研究。这加快了经典方剂的成药化。但「古代经典名方」有目录,不是随便一个古书上的方子都算。

第三十二条与第五十六条第二款要连起来读。第三十二条给了「传统工艺配制中药制剂」的备案通道:仅应用传统工艺配制的品种,向省级药监部门备案即可配制,不需要制剂批准文号。第五十六条第二款则规定:未依本法备案,或者未按备案材料载明的要求配制,按生产假药给予处罚。

「按生产假药处罚」是什么概念?《药品管理法》对生产假药的处罚是:没收违法生产、销售的药品和违法所得,责令停产停业整顿,吊销药品批准证明文件直至吊销药品生产许可证,并处罚款——货值金额十五倍以上三十倍以下;货值金额不足十万元的,按十万元计算。也就是说,一个没有备案的院内制剂,可能直接触发百万元级别的罚款。这是中医药领域风险最高的一个点。

第四十四条只有两句话,但它划出了「养生保健」与「医疗活动」的界限。它讲的是「发展」和「支持」,授权国务院中医药主管部门制定服务规范、标准。它没有授权养生保健机构从事诊疗活动,也没有为它们创设医疗机构资质。所以养生馆做推拿、艾灸、刮痧这类保健服务,属于其经营范围;一旦做针灸(破皮)、刺络放血(破皮出血)、正骨(治疗性手法)、开方(处方行为),就越过了医疗活动的线。

第四十六条针对的是宣传。第一款两层禁止:不得虚假、夸大宣传;不得冒用中医药名义牟取不正当利益。第二款是对媒体的要求:广播电视报刊互联网开展中医药知识宣传,应当聘请中医药专业技术人员。实践中,「老中医祖传秘方根治糖尿病」「三个月治愈肿瘤」这类宣传,同时踩了虚假宣传与冒用中医药名义两条线,可能同时触发《广告法》《反不正当竞争法》与《消费者权益保护法》的责任。

第五十九条是转致条款,本身不提供赔偿标准。造成人身、财产损害的,依法承担民事责任——具体到个案,要回到《民法典》第一千二百一十八条(医疗损害责任)、第一千二百一十九条(说明义务与知情同意)、第一千二百二十二条(推定过错)、第一千二百二十七条(不得实施不必要的检查),或者《消费者权益保护法》第五十五条(欺诈三倍赔偿)。

四、与相邻概念的区别:中医诊所、中医养生保健机构、中医(专长)医师、西医诊所四者的界分

第一组:中医诊所与中医养生保健机构。这是实践中最容易混淆、也最容易出事的一组。中医诊所是医疗机构,须向县级中医药主管部门备案,可以开展诊疗活动,坐诊人员须有中医医师资格并注册;中医养生保健机构是普通经营主体(一般登记为个体工商户或公司,经营范围写「养生保健服务(非医疗)」),不能开展诊疗活动,不能使用「中医」「医疗」「治疗」等医疗术语作为服务项目名称,不能开具处方,不能做破皮类操作。

判断标准不是招牌,而是「有没有做医疗活动」。推拿、艾灸、拔罐(不破皮)、刮痧、足浴、经络调理,属于保健;针灸(针刺破皮)、小针刀、刺络放血、穴位注射、正骨(治疗性)、开具中药处方、中医微创,属于医疗。很多纠纷的起因,就是养生馆做了破皮项目导致感染、气胸、神经损伤。

第二组:中医诊所与西医诊所。中医诊所走备案制(第十四条第二款),西医诊所走许可制(《医疗机构管理条例》的设置审批+执业登记)。这个差异不是「中医比西医宽松」,而是立法考虑到中医诊所规模小、以个体开业为主、风险相对可控,故采取备案管理。但备案不等于免责:一旦超范围,第五十四条照样罚。

第三组:考试取得资格的中医医师与考核取得资格的中医(专长)医师。前者通过国家统一的中医医师资格考试,注册的执业范围较宽(按专业类别);后者通过省级组织的实践技能和效果考核,注册范围严格限定在「考核内容」之内。所以看到一个「中医(专长)医师」,要先看他的专长是什么、注册范围是什么,而不是笼统地认为「他是中医,什么都能看」。

第四组:中医医疗活动与中药生产经营。看病是「医」,卖药是「药」,两套监管体系。中医诊所可以按处方调配中药饮片(这是医疗行为的延伸),但不能自行生产、分装、销售中成药;院内炮制饮片要按第二十八条备案,传统工艺配制中药制剂要按第三十二条备案,未备案按生产假药处罚(第五十六条第二款)。

第五组:院内制剂与「偏方」「自制丸散」。很多中医诊所会给患者「自制的药丸、药膏、药酒」,这在法律上就是「医疗机构制剂」。第三十二条给了传统工艺配制的备案通道,但前提是「备案」。没有备案的自制丸散,不论疗效如何、不论患者是否知情同意,法律上都按假药评价——这不是危言耸听,第五十六条第二款写得很明确。

第六组:「中医养生保健」与「中医治未病」。后者是医疗机构提供的一项服务(第十八条:县级以上人民政府应当发展中医药预防、保健服务,并按照国家有关规定将其纳入基本公共卫生服务项目),前者是市场化的保健服务。名字相近,法律地位完全不同。看病历、看发票、看场所资质,比看宣传语可靠。

第七组:虚假宣传与「民间经验分享」。第四十六条禁止的是「对中医药作虚假、夸大宣传」和「冒用中医药名义牟取不正当利益」。如果一个人只是分享自己的用药经历、不涉及诊疗建议、不收费、不导流卖货,一般不构成;但如果以「老中医」「祖传」名义吸引患者、收取诊疗费用、推销自制药品,就同时踩了非法行医与虚假宣传两条线。

五、实操指引:患者怎么核验、从业者怎么合规、出事怎么维权

第一步(患者):核验场所资质。进门先找两块牌子。第一块是《中医诊所备案证》或《医疗机构执业许可证》,看名称、地址、诊疗范围是否与实际一致;第二块是公示牌,第十四条第二款要求公示「本诊所的诊疗范围、中医医师的姓名及其执业范围」。两块牌子的信息应当互相吻合。

第二步(患者):核验人员资质。看坐诊医师的《医师执业证书》,重点看三处:执业类别(中医)、执业范围(如中医内科专业)、执业地点(是否注册在这家机构)。确有专长医师的证书上还会体现考核通过的专长内容。如果对方拿不出证书,或者证书上的执业地点不是这里,就要警惕。

第三步(患者):留存证据。就诊时保留挂号单、病历、处方(含饮片名称与剂量)、收费票据、微信聊天记录。这些是后续维权的核心。特别注意处方:中药处方的药味、剂量、煎法都在上面,一旦出现不良反应,处方是最直接的因果线索。

第四步(患者):出现不良反应怎么办。立即停用、就近就医、保留剩余药品与包装(不要扔,这是检验的样本)。同时向县级卫生健康主管部门(中医药主管部门)投诉,必要时申请医疗损害鉴定。若怀疑是假药、劣药(如自制丸散无备案),向市场监管部门(药监)举报。

第五步(患者):索赔路径的选择。如果是诊疗过错(辨证错误、剂量失当、操作不当),走医疗损害责任;如果是自制药品无备案、质量不合格,走产品责任,且可能适用惩罚性赔偿;如果是养生馆做医疗项目致伤,走非法行医+侵权责任,情节严重的可能构成非法行医罪。三条路的举证重点不同,选错会绕远路。

第六步(从业者):诊所备案怎么办。按第十四条第二款,向所在地县级中医药主管部门提交:诊所名称、地址、诊疗范围、人员配备情况。备案后立即履行两项义务:公示(诊疗范围、医师姓名及执业范围)与不超范围。备案信息变更(换地址、加诊疗科目、换医师)要及时变更备案,否则同样可能被认定为超范围。

第七步(从业者):师承与确有专长怎么走。按第十五条第二款:先找至少两名中医医师推荐,再参加省级中医药主管部门组织的实践技能和效果考核,合格后取得中医医师资格,然后按考核内容办理执业注册。注意两点:一是考核内容决定注册范围,二是分类考核办法按技术方法的安全风险区分,风险高的技术考核更严。

第八步(从业者):院内炮制饮片怎么备。按第二十八条,前提是「市场上没有供应的中药饮片」;程序是向所在地设区的市级药监部门备案;义务是遵守炮制规范、对质量负责。同时要留存炮制记录、原料来源、检验或验收记录,这些是检查时最先被查的材料。

第九步(从业者):传统工艺配制制剂怎么备。按第三十二条,向省级药监部门备案,无需制剂批准文号。但要注意三个红线:仅限「传统工艺」、只能在本医疗机构内按医师处方使用、必须按备案材料载明的要求配制。任何一项不符,第五十六条第二款就按生产假药处罚。

第十步(从业者):广告与宣传怎么发。按第十九条,医疗机构发布中医医疗广告应当经省级中医药主管部门审查;按第四十六条,不得虚假、夸大宣传,不得冒用中医药名义牟利。实践中最容易踩的坑是「治愈率」「根治」「无副作用」「祖传秘方」这类表述,以及用患者形象作证明。

第十一步(从业者):病历与处方管理。中医病历有其特殊性(四诊信息、辨证结论、方药组成),但同样要符合病历书写规范:书写及时、内容完整、修改留痕。处方要留存,饮片要写清名称、剂量、煎服法。一旦发生纠纷,病历与处方是判断「有没有过错」的第一手材料,缺项往往被推定为过错。

第十二步(双方):调解与诉讼的选择。医疗纠纷可以走三条路:医调委调解(免费、快)、行政调解、诉讼。中医药纠纷的特殊性在于「因果关系」与「过错」的证明往往需要中医专家参与鉴定。选择鉴定机构时,要注意其是否有中医药专业人员入库,否则鉴定意见可能脱离中医临床实际。

六、常见问题

问:养生馆给我扎针灸,出了气胸,能告谁? 答:可以告养生馆(经营者)承担侵权责任。针灸属于医疗活动,养生保健机构没有医疗机构资质、操作人员没有医师资格,属于非法行医。民事上按《民法典》侵权责任编主张医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等;行政上可向卫生健康主管部门举报;构成非法行医罪的,依法追究刑事责任。

问:中医诊所备案了,是不是就什么病都能看? 答:不是。第十四条第二款明确「不得超出备案范围开展医疗活动」。备案时写了什么诊疗范围,就只能做那个范围。超范围由县级中医药主管部门责令改正、没收违法所得,并处一万元以上三万元以下罚款;情节严重的责令停止执业活动(第五十四条)。

问:师承出身没有学历,能不能合法开诊所? 答:可以,走第十五条第二款。条件是:以师承方式学习中医或者经多年实践、医术确有专长;至少两名中医医师推荐;经省级中医药主管部门组织实践技能和效果考核合格;按考核内容办理执业注册。注册后在注册执业范围内,可以个人开业或在医疗机构内执业。

问:确有专长医师能不能看别的病? 答:不能超出注册的执业范围。第五十五条规定,经考核取得医师资格的中医医师超出注册执业范围从事医疗活动的,责令暂停六个月以上一年以下执业活动,并处一万元以上三万元以下罚款;情节严重的,吊销执业证书。

问:中医诊所自己做的药丸,患者吃了出问题,算什么性质? 答:先看有没有备案。按第三十二条,仅应用传统工艺配制的中药制剂品种,向省级药监部门备案后即可配制。未备案,或者未按备案材料载明的要求配制的,第五十六条第二款规定「按生产假药给予处罚」。民事上按产品责任处理,可能适用惩罚性赔偿;刑事上可能涉及生产、销售假药罪。

问:诊所从山里采的药材直接给患者用,合法吗? 答:只在特定情形下合法。第二十六条限于「在村医疗机构执业的中医医师、具备中药材知识和识别能力的乡村医生」,限于「自种、自采地产中药材」,限于是「在其执业活动中使用」。城里的中医诊所去采购、销售自采药材,或者把自采药材卖给患者带走,都超出了这条的范围。

问:医生说这个方子是「古代经典名方」,所以不用做临床研究,这话对吗? 答:部分对,但表述不准确。第三十条说的是「生产符合国家规定条件的来源于古代经典名方的中药复方制剂,在申请药品批准文号时,可以仅提供非临床安全性研究资料」。「古代经典名方」有专门目录,由国务院中医药主管部门会同药品监督管理部门制定,不是随便一个古方都算。

问:中医院让我做CT、抽血,算不算违规? 答:一般不算。第十六条第一款允许经考试取得医师资格的中医医师,经培训、考核合格后,在执业活动中采用与其专业相关的现代科学技术方法,前提是有利于保持和发挥中医药特色和优势。但如果完全是西医诊疗、没有中医药内容,且机构定位是中医医疗机构,就可能涉及「以中医之名行西医之实」的问题。

问:诊所公示牌上写的医师不在,换成别人坐诊,可以吗? 答:不可以。第十四条第二款要求公示「中医医师的姓名及其执业范围」,实际坐诊人员与公示不一致,一方面可能构成超范围(人员配备与备案不符),另一方面可能涉及非医师行医。患者可以据此向县级中医药主管部门投诉。

问:中医诊所开的处方,患者想拿走一份,可以吗? 答:可以。处方属于患者知情权的范围,患者有权复印或复制门诊病历、处方等资料。实践中有些诊所只给「抓药单」不给完整处方,或者隐去剂量,这不合理。保留完整处方,是后续判断用药是否得当的关键证据。

问:吃中药导致肝损伤,怎么证明是药的问题? 答:三步。第一,固定用药事实:处方、购药凭证、剩余药渣或饮片、服药时间线。第二,固定损害事实:住院病历、肝功能检验报告、诊断证明。第三,做因果关系鉴定:可申请医疗损害鉴定,也可就药品质量问题向药监部门举报并要求检验。注意保留首诊病历,因为需要排除其他肝损伤原因。

问:养生馆宣传「老中医坐诊、包治颈椎病」,违法吗? 答:多重违法风险。若实际无医师资格而从事诊疗,属非法行医;若使用「根治」「包治」等表述,违反第四十六条不得虚假、夸大宣传的规定,同时可能违反《广告法》;若冒用中医药名义牟利,还违反第四十六条第一款后半句。可向市场监管部门与卫生健康主管部门同时举报。

问:中医诊所被责令停止执业,负责人还能去别的医院当院长吗? 答:不能。第五十四条第二款规定,中医诊所被责令停止执业活动的,其直接负责的主管人员自处罚决定作出之日起五年内不得在医疗机构内从事管理工作;医疗机构聘用上述人员的,由原发证部门吊销执业许可证或者由原备案部门责令停止执业活动。

问:参加确有专长考核,找两个「中医医师」推荐就行吗? 答:推荐人必须是中医医师,至少两名,且要对推荐内容的真实性负责。实践中省级考核办法通常还要求推荐人具备一定年限的执业经历、与被推荐人有师承或长期指导关系。找人「挂名推荐」一旦被查实,可能影响考核结果,甚至被认定为提供虚假材料。

七、中医诊所备案制的完整流程与材料清单

第一步,确定诊所定位。是先定诊疗范围,还是先定人员?实务上应当「以人定范围」:坐诊医师注册的执业范围,决定了诊所可以备案的诊疗范围。一个只有中医内科注册的医师,备案「中医针灸」是不合适的。

第二步,准备人员材料。包括:中医医师资格证书、医师执业证书(执业地点需变更或注册至该诊所)、身份证明、劳动合同或聘用协议。确有专长医师还要提供省级考核合格证明及考核内容说明。

第三步,准备场所材料。包括:房屋产权证明或租赁合同、平面布局图(区分诊疗区、候诊区、中药调剂区)、消防与卫生条件说明。虽然备案制不审批,但现场核查时这些是必查项。

第四步,提交备案。向所在地县级中医药主管部门提交:诊所名称、地址、诊疗范围、人员配备情况。各地通常有统一表格,部分地区支持线上提交。备案完成后取得《中医诊所备案证》。

第五步,公示。按第十四条第二款,在诊所明显位置公示诊疗范围、中医医师姓名及其执业范围。公示牌的内容必须与备案内容一致,这是最容易被检查、也最容易被投诉的一项。

第六步,变更与年度报告。地址、诊疗范围、人员发生变化的,要及时办理备案变更;多数省份还要求提交年度工作报告。漏报、迟报本身可能被责令改正,也会在发生纠纷时成为不利事实。

八、养生保健与医疗活动的分界清单

可以做的(保健类,不破皮、不侵入、不治疗):推拿按摩、艾灸(不破皮)、拔罐(不刺络放血)、刮痧(不破皮出血)、足浴、热敷、经络调理、健康咨询、体质辨识(不作诊断结论)。

不能做的(医疗类,需医疗机构资质与医师资格):针刺(含电针、温针、火针)、小针刀、刺络放血、穴位注射、穴位埋线、正骨推拿(治疗性)、中医微创、开具中药处方、中药灌肠、中医外治中的破皮操作。

灰色地带要特别小心:一是「正骨」。保健按摩中的「松骨」「扳法」与治疗性正骨界线模糊,一旦造成椎动脉损伤、骨折,法院通常按医疗活动评价。二是「拔罐放血」。拔罐是保健,放血是医疗,一字之差,性质完全不同。三是「小儿推拿」。用于保健可以,宣称「治疗小儿肺炎、腹泻」即进入医疗范畴。

判断口诀:破不破皮、出不出血、开不开方、下不下诊断。四项有一项为「是」,就是医疗活动。这个口诀在纠纷处理中很实用,也是监管部门现场检查时常用的判断逻辑。

后果差异要讲清。保健服务出问题,按一般侵权或消费纠纷处理,赔偿以实际损失为主;非法行医出问题,除民事赔偿外,还可能面临没收违法所得、罚款、取缔,构成犯罪的按非法行医罪追责(《刑法》第三百三十六条)。

给消费者的建议:进门先看有没有《中医诊所备案证》;看操作的人有没有《医师执业证书》;看破皮操作有没有在诊室、有没有消毒器械、有没有知情同意书。三项缺一项,就换一家。

九、中医(专长)医师的执业边界

第一层边界是「考核内容」。第十五条第二款明确「按照考核内容进行执业注册」,考核什么就注册什么。考核的是针灸,注册范围就是针灸;不能因为「都是中医」就扩展到内科开方。

第二层边界是「技术方法的安全风险」。该款还要求国务院中医药主管部门「根据中医药技术方法的安全风险拟订本款规定人员的分类考核办法」。风险越高的技术,考核要求越严,注册范围越窄。

第三层边界是「执业地点」。注册在某个诊所,就只能在该诊所执业;多点执业需要另行备案(依《医师法》与医师多机构执业的规定)。在未备案的地点行医,可能被认定为非医师行医。

第四层边界是「不得超出注册范围」的后果。第五十五条的处罚是暂停执业六个月到一年,加一万到三万罚款,情节严重的吊销执业证书。暂停执业期间继续行医,性质会从「超范围」升级为「无证行医」。

现实中的常见误解:「我考核通过了,就是中医师了,什么都能看」。这个理解在第五十五条面前站不住。也有相反的误解:「专长医师只能看一种病,什么都不能干」。这也不对——考核内容对应的技术方法及其适用病种,都是可以做的。

给从业者的建议:把注册证书上的「执业范围」抄一遍贴在诊桌上,每次接诊前看一眼。这不是形式主义,而是把第五十五条的风险挡在门外。

十、院内中药制剂的三条合规路径对照

路径一:市场上没有供应的中药饮片,院内炮制。依据第二十八条,向设区的市级药监部门备案,遵守炮制规范,对质量负责。适用于「买不到、必须自己炮」的饮片,如某些临方炮制的炒炭、蜜炙品种。

路径二:仅应用传统工艺配制的中药制剂,备案配制。依据第三十二条,向省级药监部门备案,不需要制剂批准文号。适用于丸、散、膏、丹等传统剂型,且必须是「传统工艺」。

路径三:非传统工艺的中药制剂,须取得制剂批准文号。依《药品管理法》与《医疗机构制剂注册管理办法》,需提交处方、工艺、质量标准、稳定性等研究资料,经省级药监部门批准。

三条路径的共同红线:只能在本医疗机构内、凭本机构医师处方使用,不得上市销售,不得在医疗机构之间调剂使用(特殊情形需经批准)。跨出这一步,性质就从「制剂」变成「无证生产药品」。

最重的后果在第五十六条第二款:未备案或未按备案要求配制传统工艺制剂,「按生产假药给予处罚」。而《药品管理法》对生产假药的罚款是货值金额十五倍以上三十倍以下,货值不足十万按十万计算——最低就是一百五十万元起。

给诊所的建议:把「自制产品清单」列出来,逐项对照三条路径归类。归不进去的,要么停用,要么走批准文号。不要用「患者都说有效」「用了十几年没事」来替代合规判断,这两句话在处罚决定书里没有任何作用。

十一、中医药广告与宣传的红线

第一道红线是审查。第十九条:医疗机构发布中医医疗广告,应当经所在地省、自治区、直辖市人民政府中医药主管部门审查。未经审查发布,或者发布内容与审查批准内容不符的,按第五十七条撤销审查批准文号,并依法处罚。

第二道红线是内容。第四十六条第一款:不得对中医药作虚假、夸大宣传,不得冒用中医药名义牟取不正当利益。实践中的高危表述:「根治」「治愈率百分之多少」「无副作用」「替代西药」「不用手术」「祖传秘方」。

第三道红线是主体。第四十六条第二款:广播电视报刊互联网开展中医药知识宣传,应当聘请中医药专业技术人员。这一条针对的是「伪专家」上节目、直播带货。媒体未尽审核义务的,可能承担相应责任。

第四道红线是《广告法》的叠加。医疗广告不得含有表示功效、安全性的断言或保证,不得说明治愈率或有效率,不得利用广告代言人作推荐、证明。中医药广告同样适用,且因为「疗效叙述空间大」,更容易越界。

第五道红线是《反不正当竞争法》与《消费者权益保护法》的叠加。虚假宣传构成欺诈的,消费者可以主张「退一赔三」(消保法第五十五条);经营者还可能面临市场监管部门的反不正当竞争处罚。

给从业者的建议:宣传语里删掉所有形容词性的疗效承诺,只留客观信息(诊疗科目、医师资质、出诊时间、地址电话)。想讲疗效,就用「部分患者反映」这类模糊表述也不行——它仍然是疗效宣传。最安全的做法是只做信息告知,不做疗效承诺。

十二、中药不良反应的责任分配

第一种情形:药品本身合格、用法用量符合规范,患者出现不良反应。这属于药品不良反应,原则上不构成医疗过错,也不构成产品缺陷。处理方式是报告与救治,一般不支持赔偿请求,但可通过药品不良反应监测体系获得关注。

第二种情形:处方不当(配伍禁忌、剂量超常、未辨明体质)。属于医疗过错,按《民法典》第一千二百一十八条承担医疗损害责任;同时可能违反第十九条、第十七条关于运用中医药技术方法应当符合规范的要求。

第三种情形:饮片质量不合格(掺假、染色、硫熏超标、霉变)。属于产品缺陷,按产品责任处理,可向医疗机构或生产者主张;明知缺陷仍使用的,可能适用惩罚性赔偿。

第四种情形:院内炮制或自制制剂未备案、未按规范配制。第五十六条第二款按生产假药处罚,民事上按产品责任处理,且因「未备案」这一事实,医疗机构的抗辩空间极小。

第五种情形:患者未如实告知(如正在服用西药、有肝肾疾病史、妊娠)。属于受害人自身原因,可以减轻或免除责任,但医疗机构仍负有问诊义务,未问诊不能免责。

举证要点:患者要证明用药事实(处方、购药凭证、剩余药品)与损害事实(病历、检验报告);医疗机构要证明诊疗符合规范、药品来源合法。剩余药品不要丢弃,它是检验的唯一物证。

十三、中医病历的特殊性与举证价值

中医病历的核心是「四诊」与「辨证」。望闻问切的信息应当有记录,辨证结论应当写明,方药的组成、剂量、煎服法应当完整。缺了这些,事后很难证明「当时的判断是合理的」。

实践中常见的问题有三类。一是「只写方不写证」:处方开出来了,但没有辨证依据,一旦疗效不佳或出现不良反应,无法说明用药思路。二是「方证不符」:辨证写的是肝郁气滞,用的却是温补方,形式上就存在矛盾。三是「修改无痕」:事后补记、涂改,反而成为不利证据。

举证价值在于「过错推定」。《民法典》第一千二百二十二条规定,医疗机构遗失、伪造、篡改或者违法销毁病历资料的,推定其有过错。中医诊所同样适用。病历管理不规范,等于把举证优势让给对方。

给患者的建议:就诊后索要病历或处方复印件,至少拍照留存。中药处方上有药味与剂量,这是判断用药是否得当的唯一原始依据。

给从业者的建议:按规范书写,逐次记录,不事后补记。确有修改的,按病历书写规范划改并签名注明时间。中医诊所规模小、人员少,更容易忽视病历,但风险并不因此降低。

十四、非法行医与超范围执业的四条界线

第一条线:没有医师资格而行医。这是典型的非法行医,行政上取缔、没收、罚款,民事上承担侵权责任,情节严重的按《刑法》第三百三十六条非法行医罪追责。

第二条线:有医师资格但未注册,或注册地点不符。这属于「未按注册地点执业」,一般按《医师法》处理,处罚轻于非法行医,但在发生损害时同样构成过错。

第三条线:有资格、有注册,但超出执业范围。中医师看西医病、确有专长医师超出考核内容,属于超范围执业,按第五十五条处理。

第四条线:机构超范围。中医诊所超出备案范围开展医疗活动,按第五十四条处理;养生保健机构开展诊疗活动,按非法行医处理(机构与人员分别评价)。

四条线的区分意义在于「后果不同」。第一条最重(可能入刑),第二条次之,第三条以行政处罚为主,第四条视主体而定。发生纠纷时,先定位在哪条线上,再谈赔偿与举报。

给患者的判断方法:查「两证一范围」——机构有没有备案证或许可证、人员有没有医师执业证书、证书上的执业范围与实际诊疗是否相符。三项俱全,才是合法的中医诊疗。

十五、中医药纠纷的鉴定与举证要点

鉴定的必要性:中医诊疗的过错判断高度专业,法院通常依赖鉴定意见。没有鉴定,仅凭「吃了药没好」很难胜诉。所以第一步不是起诉,而是评估「有没有可鉴定的过错点」。

鉴定的类型选择:可以申请医疗损害鉴定(评价诊疗行为有无过错、与损害后果有无因果关系及原因力大小),也可以就药品质量问题申请检验。两者的证明对象不同,不能互相替代。

中医鉴定的特殊性:需要中医临床专家参与。选择鉴定机构时,要确认专家库中有相应专业的中医人员,否则鉴定意见可能用西医标准评价中医诊疗,结论失真。

举证责任的分配:患者证明「接受了诊疗」与「受到损害」;医疗机构证明「诊疗符合规范」。病历在医疗机构手中,患者要主动申请调取或复制;医疗机构无正当理由不提供的,可能被推定过错。

常见误区:以为「没有书面同意书就一定能赢」。知情同意是独立义务(《民法典》第一千二百一十九条),违反它可以单独主张,但与「诊疗是否有过错」是两回事,不要混为一谈。

给当事人的建议:先固定证据,再谈鉴定;先评估过错点,再决定起诉。中医纠纷的诉讼周期长、鉴定费用高,盲目起诉往往两败俱伤。

十六、制度沿革与地方立法的三层结构

第一层是国家法律。《中医药法》2017 年 7 月 1 日施行,确立了备案制、师承考核、院内炮制、传统工艺制剂备案、经典名方简化审批等基本制度。这是顶层框架。

第二层是行政法规与部门规章。包括《中医药条例》《中医诊所备案管理暂行办法》《中医医术确有专长人员医师资格考核注册管理暂行办法》等,把法律的原则性规定落到操作层面。

第三层是地方性法规。各省普遍制定了中医药条例或发展促进条例,在医保支付、价格、人才、产业扶持方面作出细化。这些地方规定直接影响「能不能报销」「收费怎么定」,办理具体事项时必须查阅。

三层结构的意义:遇到具体问题,先找法律(有无制度),再找部门规章(程序怎么办),最后找地方规定(本地标准是什么)。只看法条往往得不到答案,因为细节都在下两层。

趋势判断:一方面监管在收紧(备案后监管、超范围处罚、制剂按假药论处),另一方面扶持在加码(医保纳入、价格倾斜、师承通道)。对合规经营者是利好,对「打擦边球」的养生馆是压力。

给读者的提醒:本文引用的条文以国家法律为准,地方实施细则、备案材料清单、考核办法各省不同。办理具体事项前,务必查询本省中医药主管部门的现行规定。

十七、延伸阅读

注意避坑

本文依据《中华人民共和国中医药法》(2016 年 12 月 25 日通过,2017 年 7 月 1 日施行,九章六十三条)撰写,并衔接《中华人民共和国医师法》《中华人民共和国药品管理法》《医疗机构管理条例》《民法典》侵权责任编以及各省中医药条例、中医诊所备案管理实施细则等规定。凡涉及备案材料、考核办法、处罚裁量的问题,以本省现行规定为准。

本文不构成对具体个案的法律意见。中医诊疗的过错判断、药品质量认定、因果关系鉴定均高度依赖专业证据,同一事实在不同鉴定机构可能有不同结论。涉及人身损害、疑似假药、非法行医的案件,建议立即委托执业律师,并同步向当地卫生健康主管部门与药品监督管理部门报告。

文中对备案流程、处罚幅度、制剂管理路径的描述基于现行法律与一般实践,各省的具体要求、材料清单、办理时限存在差异。办理具体事项时,请以所在地县级中医药主管部门与省级药品监督管理部门的正式告知为准。法条核对日期:2026-11-10。

以上意见仅供参考,具体请以律师正式意见为准。