一个工人在厂里干了六年,单位一直没给他缴工伤保险。某天冲床压断了三根手指,单位说「你自己不小心,医药费先自己垫」,垫完就不提了。他以为没缴保险就没法走工伤,拖着没申请,一年零两个月后才去人社局,被告知超过期限。这类案子每年都有,而答案其实写得很清楚:单位没缴工伤保险,工伤待遇由单位按条例规定的项目和标准自己掏钱;申请期限是事故伤害发生之日起一年,单位不申请,职工本人、近亲属、工会都可以申请。
《工伤保险条例》是工伤领域唯一一部由国务院制定的行政法规,2003 年公布,2010 年 12 月 20 日修订,2011 年 1 月 1 日起施行,共六十七条,分总则、工伤保险基金、工伤认定、劳动能力鉴定、工伤保险待遇、监督管理、法律责任、附则八章。它解决的是四个问题:什么样的伤算工伤、由谁来认定、伤到什么程度、最后能拿多少钱。
这部条例的文字很朴素,几乎没有一句多余的话,但每一档数字都是硬标准:一级伤残二十七个月本人工资、十级七个月、丧葬补助金六个月、一次性工亡补助金二十倍全国城镇居民人均可支配收入、生活护理费按百分之五十、四十、三十支付。办案时不需要「争取」,只需要把档案、诊断、鉴定、工资流水对上号。对不上号的,往往是期限、举证责任、本人工资基数这三处。
一句话定义
工伤保险条例,全称《工伤保险条例》,2003 年 4 月 27 日国务院令第 375 号公布,根据 2010 年 12 月 20 日《国务院关于修改〈工伤保险条例〉的决定》修订,2011 年 1 月 1 日起施行,共六十七条,是规定工伤保险适用范围、基金筹集、工伤认定情形与程序、劳动能力鉴定、工伤保险待遇项目与标准、监督管理与法律责任的行政法规;它上承《社会保险法》《安全生产法》《职业病防治法》,下接各省制定的实施办法与一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金标准,是工伤案件中适用频率最高的规范。
适用条件
一、谁能参加、谁必须参加(第二条、第六十五条、第六十六条)
第二条把适用范围划得很宽:境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户,都应当参加工伤保险,为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费;上述组织的职工和个体工商户的雇工,都有依照本条例享受工伤保险待遇的权利。
三个细节值得注意。第一,「有雇工的个体工商户」也在内,餐馆、理发店、小作坊的雇工受伤,同样走工伤。第二,律师事务所、会计师事务所被点名列出,律师、会计师的工伤不再是空白。第三,职工个人不缴费(第十条第二款),全部由单位缴,缴费数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率。
第六十五条是例外:公务员和参照公务员法管理的事业单位、社会团体的工作人员因工伤亡,由所在单位支付费用,具体办法另行规定。也就是说,这部分人不走工伤保险基金,走的是单位财政渠道。
第六十六条处理的是「没有合法主体资格」的用工:无营业执照、未经依法登记备案、被吊销营业执照或被撤销登记备案的单位,其职工受到事故伤害或患职业病的,由该单位向伤残职工或死亡职工的近亲属给予一次性赔偿,赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。使用童工造成伤残、死亡的,同样按不低于本条例标准一次性赔偿。赔偿数额有争议的,按劳动争议处理。
这一条对建筑、装修、小加工厂里的工人特别重要:老板没执照,不等于不用赔,只是赔付方式从「基金加单位」变成「单位一次性」。
二、工伤认定的三种情形:应当认定、视同工伤、不得认定(第十四至第十六条)
第十四条列了七项「应当认定为工伤」的情形,实务中最常用的是前三项和第六项。
第一项,在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害。这是最标准的工伤,三个要素缺一不可:时间、场所、原因。争议通常出在「原因」上——是不是为了工作、是不是单位安排、是不是在履行职务。
第二项,工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害。提前到岗开机预热、下班后清理设备、交接班路上,都落在这一项里。
第三项,在工作时间和工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害。这一项针对的是「被打」——保安制止盗窃被打、收费员催缴被殴打、医护人员被患者家属打伤,都属于工伤,同时还可以向打人者主张侵权赔偿。
第四项,患职业病。职业病必须先经诊断、鉴定,凭职业病诊断证明书或鉴定书直接走工伤认定。
第五项,因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明。出差途中、驻外办公、参加单位安排的培训,都在范围内。
第六项是争议最多的一项:在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害。这里有三个限定:一是「上下班途中」,指从住处到工作地点的合理路线、合理时间;二是「交通事故或城市轨道交通、客运轮渡、火车事故」,自己走路摔伤、骑车自己摔倒不算;三是「非本人主要责任」,即交警认定书上的责任为无责、次责或同等责任,本人主要责任或全部责任的不算工伤。责任认定书是这一项的核心证据,没有它,其他材料再全也难认定。
第七项是兜底条款,法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。
第十五条列了三项「视同工伤」,与第十四条的区别在于:第十四条是「因工作受伤」,第十五条是「虽然不完全是工作原因,但立法上按工伤对待」。
第一项,在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在 48 小时之内经抢救无效死亡。这一项的关键词是「工作时间和工作岗位」以及「48 小时」的起算点。起算点通常以医疗机构的初次诊断时间或抢救开始时间为准,不是以发病时间为准;48 小时的终点以死亡时间为准。超过 48 小时死亡的,不视同工伤,这是实务中最残酷也最常见的一道线。
第二项,在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害。见义勇为受伤,即使不在工作时间、不属于本职工作,也视同工伤。
第三项,职工原在军队服役,因战、因公负伤致残,已取得革命伤残军人证,到用人单位后旧伤复发。这一项享受的待遇要打个折:按条例享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇,因为一次性伤残补助金在军队服役期间已经享受过。
第十六条是排除条款,三项:故意犯罪的;醉酒或者吸毒的;自残或者自杀的。注意两个细节:一是「醉酒」不是「饮酒」,需要有血液酒精含量检测等证据;二是即使符合第十四条、第十五条的情形,只要有这三项之一,就不得认定为工伤或视同工伤。反过来,职工有一般过失(操作不当、未戴手套、违反操作规程)不影响工伤认定,工伤保险实行无过错补偿。
三、申请:单位 30 日、个人 1 年,逾期费用谁承担(第十七条、第十八条、第二十条)
第十七条是整部条例最容易被错过的一条。
第一款:单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起 30 日内,向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请;遇有特殊情况,经报同意可以适当延长。
第二款:单位未按规定提出申请的,工伤职工或者其近亲属、工会组织可以在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起 1 年内,直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出申请。
第四款:单位未在第一款规定的时限内提交申请,在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用,由该用人单位负担。
这一款的实务价值极高:单位拖着不报,从受伤到提出申请这段时间的医疗费、停工留薪期工资等,全部由单位自己承担,不能转嫁给基金。所以代理劳动者时,「单位逾期未申报」本身就是一项独立的请求。
第十八条列了三份必备材料:工伤认定申请表;与用人单位存在劳动关系(包括事实劳动关系)的证明材料;医疗诊断证明或者职业病诊断证明书(或者职业病诊断鉴定书)。申请表要写明事故发生的时间、地点、原因以及伤害程度。材料不完整的,社保部门应当一次性书面告知需要补正的全部材料;补正后应当受理。
「事实劳动关系」这五个字是关键。没有劳动合同的,要用工资流水、考勤记录、工作证、工装、同事证言、微信工作群聊天记录、外卖派单记录等证明。这一块另有专篇展开。
第二十条是时限:受理之日起 60 日内作出决定,事实清楚、权利义务明确的 15 日内作出;需要以司法机关或有关行政主管部门的结论为依据的,在结论未作出期间时限中止。认定决定应当书面通知职工或其近亲属和单位。
第十九条第二款是一条极重要的举证规则:职工或者其近亲属认为是工伤,用人单位不认为是工伤的,由用人单位承担举证责任。也就是说,不是职工证明「这是工伤」,而是单位证明「这不是工伤」。单位举证不能,就应当认定。这一条把大量「单位说他自己喝酒了」「单位说他擅自离岗」的抗辩挡在了门外——口说无凭,要拿证据。
第三十一条还有一条容易被忽略:认定为工伤的决定作出后发生行政复议、行政诉讼的,复议和诉讼期间不停止支付工伤职工治疗工伤的医疗费用。单位或社保部门不能靠「还在打官司」拖着不付医药费。
四、劳动能力鉴定:什么时候做、做几次、不服怎么办(第二十一至第二十九条)
第二十一条定了启动条件:经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的,应当进行劳动能力鉴定。注意是「相对稳定」,不是「完全治好」;也不是「必须取完内固定」,很多部位可以在医生出具意见后提前鉴定。
第二十二条定义了鉴定内容:劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度。劳动功能障碍分十个伤残等级,最重的为一级,最轻的为十级;生活自理障碍分三个等级:生活完全不能自理、生活大部分不能自理、生活部分不能自理。这两个维度是分开评的,伤残等级决定一次性伤残补助金,生活自理障碍等级决定生活护理费。
第二十三条讲申请主体:用人单位、工伤职工或者其近亲属,向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请,提交工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料。三方都能申请,这一点很重要——单位不配合,职工自己可以去。
第二十五条讲程序:从医疗卫生专家库中随机抽取 3 名或者 5 名相关专家组成专家组提出意见,鉴定委员会根据专家组意见作出结论,必要时可以委托具备资格的医疗机构协助诊断。时限是收到申请之日起 60 日内作出,必要时可以延长 30 日。
第二十六条是最常用的救济:对设区的市级鉴定结论不服的,可以在收到之日起 15 日内向省级劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请,省级的结论为最终结论。注意:再次鉴定不是行政诉讼,不能起诉;15 日是不可延长的硬期限。
第二十八条是另一条通道:自鉴定结论作出之日起 1 年后,工伤职工或其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的,可以申请复查鉴定。伤情加重(例如后来需要截肢、视力进一步下降)可以往上调等级,伤情好转也可能往下调。复查鉴定与再次鉴定是两条不同的路:再次鉴定针对「这次评得对不对」,复查鉴定针对「一年后情况变了」。
五、待遇:医疗、停工留薪、护理、伤残、工亡五组钱(第三十至第四十一条)
这一章是全篇的核心,按伤情轻重分成五组。
第一组,工伤医疗待遇(第三十条)。治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医,情况紧急可以先到就近医疗机构急救;费用符合工伤保险诊疗项目目录、药品目录、住院服务标准的,从基金支付;住院伙食补助费、经批准到统筹地区以外就医的交通食宿费,从基金支付,具体标准由统筹地区人民政府规定;治疗非工伤引发的疾病,不享受工伤医疗待遇,按基本医疗保险处理;到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用,符合规定的从基金支付。
这一条划出了一条清晰的界:工伤治工伤,别的病走医保。实务中常见争议是「住院期间查出的高血压、糖尿病算不算」,答案是走医保。
第二组,停工留薪期(第三十三条)。需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。期限一般不超过 12 个月;伤情严重或情况特殊,经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认可以适当延长,但延长不得超过 12 个月,合计最长 24 个月。评定伤残等级后停发原待遇,改按伤残待遇;停工留薪期满后仍需治疗的,继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的,由所在单位负责。
注意「原工资福利待遇不变」这几个字:不是发底薪,不是发最低工资,是受伤前的原待遇,包括基本工资、岗位工资、津贴补贴。这一点另有专篇展开。
第三组,生活护理费(第三十四条)。已经评定伤残等级并经鉴定委员会确认需要生活护理的,从基金按月支付,标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的 50%、40%、30%,对应完全不能自理、大部分不能自理、部分不能自理三档。这笔钱与伤残津贴、一次性伤残补助金可以同时拿,不冲突。
第四组,伤残待遇,按等级分三段。
一至四级(第三十五条):保留劳动关系,退出工作岗位。一次性伤残补助金为 27、25、23、21 个月本人工资;伤残津贴按月支付,为本人工资的 90%、85%、80%、75%,实际金额低于当地最低工资标准的由基金补足差额;达到退休年龄并办理退休手续后停发伤残津贴,改享基本养老保险待遇,养老金低于伤残津贴的由基金补足差额。这一档是「养起来」,劳动关系保留到退休。
五至六级(第三十六条):一次性伤残补助金为 18、16 个月本人工资;保留劳动关系,由单位安排适当工作,难以安排工作的由单位按月发伤残津贴,为本人工资的 70%、60%,低于当地最低工资标准的由单位补足,并由单位缴纳各项社会保险费。经工伤职工本人提出,可以解除或终止劳动关系,此时由基金支付一次性工伤医疗补助金、由单位支付一次性伤残就业补助金,具体标准由省级人民政府规定。
七至十级(第三十七条):一次性伤残补助金为 13、11、9、7 个月本人工资;只有劳动合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动合同时,才由基金支付一次性工伤医疗补助金、由单位支付一次性伤残就业补助金,标准同样由省级规定。
这里有个极易踩的坑:七至十级的「两笔一次性」不是自动有的,必须满足「合同期满终止」或「本人提出解除」。单位违法解除的,职工可以主张继续履行或赔偿金,但两笔一次性能否同时主张,各地口径不同,需要看当地规定和具体案情。
第五组,工亡待遇(第三十九条)。近亲属从基金领取三笔:丧葬补助金为 6 个月的统筹地区上年度职工月平均工资;供养亲属抚恤金按本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属,配偶每月 40%,其他亲属每人每月 30%,孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准基础上增加 10%,核定的各供养亲属抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资;一次性工亡补助金为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的 20 倍,全国统一,不分地区。
第二款、第三款还规定了两种特殊情形:伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的,近亲属享受全部三项待遇;一至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的,近亲属只能享受丧葬补助金和供养亲属抚恤金,不享受一次性工亡补助金。
第四十一条处理下落不明:因工外出期间发生事故或在抢险救灾中下落不明的,从事故发生当月起 3 个月内照发工资,从第 4 个月起停发工资,由基金向其供养亲属按月支付供养亲属抚恤金;生活有困难的可以预支一次性工亡补助金的 50%;被人民法院宣告死亡的,按第三十九条处理。
第四十二条列了停止享受待遇的三种情形:丧失享受待遇条件的;拒不接受劳动能力鉴定的;拒绝治疗的。注意「拒绝治疗」的认定要有医疗机构的明确意见,不能由单位单方主张。
六、本人工资:这条基数决定所有钱(第六十四条)
第六十四条是整部条例的「汇率条款」。本人工资指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前 12 个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资 300% 的,按 300% 计算;低于 60% 的,按 60% 计算。
三个要点。第一,是「缴费工资」,不是「实发工资」,也不是「应发工资」。但单位少报缴费基数的,职工可以主张按实际工资计算,这需要工资流水、个税记录、社保缴费明细三方比对。第二,是「前 12 个月平均」,不是受伤当月工资,所以有淡旺季、有提成的岗位要按 12 个月拉平。第三,有上下限,300% 封顶、60% 保底,这个「统筹地区职工平均工资」每年公布,跨年度受伤要选对年度。
以十级伤残为例:一次性伤残补助金 7 个月本人工资。如果本人工资是 8,000 元,这一笔就是 56,000 元;如果单位按 3,000 元申报,社保只按 3,000 元算,差额 5,000 元乘以 7 个月共 35,000 元,可以要求单位赔偿。这类「缴费基数不足」的差额索赔,是工伤案件中金额最大、最容易被忽略的一块。
七、单位没参保、单位变了、再次受伤(第四十三条、第四十五条、第六十二条)
第六十二条是「单位没交保险」的完整答案,共三款。第一款:应当参加而未参加的,由社会保险行政部门责令限期参加,补缴应当缴纳的工伤保险费,并自欠缴之日起按日加收万分之五的滞纳金;逾期仍不缴纳的,处欠缴数额 1 倍以上 3 倍以下的罚款。第二款:应当参加而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。第三款:用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后,由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
第二款是工伤职工最需要记住的一句:单位没交保险,不是不能认定工伤,也不是只能拿一点,而是全部待遇由单位按条例标准自己掏。包括一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残津贴、生活护理费、工亡三笔,一项不少。
第四十三条处理主体变动:单位分立、合并、转让的,承继单位承担原单位的工伤保险责任,已参保的应办理变更登记;实行承包经营的,工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担;职工被借调期间受伤的,由原用人单位承担工伤保险责任,但原单位与借调单位可以约定补偿办法;企业破产的,在破产清算时依法拨付应当由单位支付的工伤保险待遇费用。
第四十五条:职工再次发生工伤,根据规定应当享受伤残津贴的,按照新认定的伤残等级享受伤残津贴待遇。不是两次相加,也不是取高,而是按新等级重新核定。
八、不服怎么办:五种可复议可诉的情形(第五十五条)
第五十五条列了五种可以申请行政复议、也可以直接提起行政诉讼的情形:对工伤认定申请不予受理的决定不服;对工伤认定结论不服;用人单位对经办机构确定的单位缴费费率不服;签订服务协议的医疗机构、辅助器具配置机构认为经办机构未履行协议或规定;工伤职工或其近亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议。
注意两点。第一,劳动能力鉴定结论不在这一条里,对鉴定结论不服走的是第二十六条的再次鉴定,不能起诉。第二,工伤待遇争议(与单位之间的)走劳动争议程序(第五十四条),即先仲裁后诉讼;与经办机构之间的(核定待遇)走行政复议或行政诉讼。这两条路的入口不同,走错了会被驳回。
九、骗保与虚假鉴定:不是「多报一点」的问题(第六十条、第六十一条)
第六十条:用人单位、工伤职工或其近亲属骗取工伤保险待遇,医疗机构、辅助器具配置机构骗取工伤保险基金支出的,由社会保险行政部门责令退还,处骗取金额 2 倍以上 5 倍以下的罚款;情节严重构成犯罪的,依法追究刑事责任。
第六十一条:从事劳动能力鉴定的组织或个人提供虚假鉴定意见、提供虚假诊断证明、收受当事人财物的,责令改正,处 2,000 元以上 1 万元以下罚款;情节严重构成犯罪的,依法追究刑事责任。
实务中「骗保」常见三种形态:伪造事故时间地点(把非工伤做成工伤)、挂床住院虚增医疗费、伤情造作提高伤残等级。这三种都可能从行政责任升级为诈骗罪。代理时如果发现当事人有这类想法,必须明确告知后果。
法条依据
- 《工伤保险条例》
- 第二条 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户(以下称用人单位)应当依照本条例规定参加工伤保险,为本单位全部职工或者雇工(以下称职工)缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工,均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。
- 第十四条 职工有下列情形之一的,应当认定为工伤:(一)在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的;(二)工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的;(三)在工作时间和工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害的;(四)患职业病的;(五)因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的;(六)在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的;(七)法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。
- 第十五条 职工有下列情形之一的,视同工伤:(一)在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的;(二)在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的;(三)职工原在军队服役,因战、因公负伤致残,已取得革命伤残军人证,到用人单位后旧伤复发的。职工有前款第(一)项、第(二)项情形的,按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇;职工有前款第(三)项情形的,按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。
- 第十六条 职工符合本条例第十四条、第十五条的规定,但是有下列情形之一的,不得认定为工伤或者视同工伤:(一)故意犯罪的;(二)醉酒或者吸毒的;(三)自残或者自杀的。
- 第十七条 职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病,所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内,向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况,经报社会保险行政部门同意,申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的,工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内,可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项,根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请,在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。
- 第十八条 提出工伤认定申请应当提交下列材料:(一)工伤认定申请表;(二)与用人单位存在劳动关系(包括事实劳动关系)的证明材料;(三)医疗诊断证明或者职业病诊断证明书(或者职业病诊断鉴定书)。工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况。工伤认定申请人提供材料不完整的,社会保险行政部门应当一次性书面告知工伤认定申请人需要补正的全部材料。申请人按照书面告知要求补正材料后,社会保险行政部门应当受理。
- 第十九条 社会保险行政部门受理工伤认定申请后,根据审核需要可以对事故伤害进行调查核实,用人单位、职工、工会组织、医疗机构以及有关部门应当予以协助。职业病诊断和诊断争议的鉴定,依照职业病防治法的有关规定执行。对依法取得职业病诊断证明书或者职业病诊断鉴定书的,社会保险行政部门不再进行调查核实。职工或者其近亲属认为是工伤,用人单位不认为是工伤的,由用人单位承担举证责任。
- 第二十条 社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定,并书面通知申请工伤认定的职工或者其近亲属和该职工所在单位。社会保险行政部门对受理的事实清楚、权利义务明确的工伤认定申请,应当在15日内作出工伤认定的决定。作出工伤认定决定需要以司法机关或者有关行政主管部门的结论为依据的,在司法机关或者有关行政主管部门尚未作出结论期间,作出工伤认定决定的时限中止。社会保险行政部门工作人员与工伤认定申请人有利害关系的,应当回避。第四章 劳动能力鉴定
- 第二十一条 职工发生工伤,经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的,应当进行劳动能力鉴定。
- 第二十二条 劳动能力鉴定是指劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定。劳动功能障碍分为十个伤残等级,最重的为一级,最轻的为十级。生活自理障碍分为三个等级:生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理。劳动能力鉴定标准由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门等部门制定。
- 第二十六条 申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的,可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。
- 第二十八条 自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后,工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的,可以申请劳动能力复查鉴定。
- 第三十条 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗,享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医,情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的,从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准,由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费,以及经医疗机构出具证明,报经办机构同意,工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付,基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病,不享受工伤医疗待遇,按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用,符合规定的,从工伤保险基金支付。
- 第三十三条 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊,经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认,可以适当延长,但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后,停发原待遇,按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的,继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的,由所在单位负责。
- 第三十四条 工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的,从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付,其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。
- 第三十五条 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的,保留劳动关系,退出工作岗位,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:一级伤残为27个月的本人工资,二级伤残为25个月的本人工资,三级伤残为23个月的本人工资,四级伤残为21个月的本人工资;(二)从工伤保险基金按月支付伤残津贴,标准为:一级伤残为本人工资的90%,二级伤残为本人工资的85%,三级伤残为本人工资的80%,四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的,由工伤保险基金补足差额;(三)工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后,停发伤残津贴,按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的,由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的,由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数,缴纳基本医疗保险费。
- 第三十六条 职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:五级伤残为18个月的本人工资,六级伤残为16个月的本人工资;(二)保留与用人单位的劳动关系,由用人单位安排适当工作。难以安排工作的,由用人单位按月发给伤残津贴,标准为:五级伤残为本人工资的70%,六级伤残为本人工资的60%,并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的,由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出,该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
- 第三十七条 职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:七级伤残为13个月的本人工资,八级伤残为11个月的本人工资,九级伤残为9个月的本人工资,十级伤残为7个月的本人工资;(二)劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
- 第三十九条 职工因工死亡,其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金:(一)丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资;(二)供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为:配偶每月40%,其他亲属每人每月30%,孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院社会保险行政部门规定;(三)一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的,其近亲属享受本条第一款规定的待遇。一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的,其近亲属可以享受本条第一款第(一)项、第(二)项规定的待遇。
- 第四十二条 工伤职工有下列情形之一的,停止享受工伤保险待遇:(一)丧失享受待遇条件的;(二)拒不接受劳动能力鉴定的;(三)拒绝治疗的。
- 第四十三条 用人单位分立、合并、转让的,承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任;原用人单位已经参加工伤保险的,承继单位应当到当地经办机构办理工伤保险变更登记。用人单位实行承包经营的,工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。职工被借调期间受到工伤事故伤害的,由原用人单位承担工伤保险责任,但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。企业破产的,在破产清算时依法拨付应当由单位支付的工伤保险待遇费用。
- 第四十五条 职工再次发生工伤,根据规定应当享受伤残津贴的,按照新认定的伤残等级享受伤残津贴待遇。第六章 监督管理
- 第五十五条 有下列情形之一的,有关单位或者个人可以依法申请行政复议,也可以依法向人民法院提起行政诉讼:(一)申请工伤认定的职工或者其近亲属、该职工所在单位对工伤认定申请不予受理的决定不服的;(二)申请工伤认定的职工或者其近亲属、该职工所在单位对工伤认定结论不服的;(三)用人单位对经办机构确定的单位缴费费率不服的;(四)签订服务协议的医疗机构、辅助器具配置机构认为经办机构未履行有关协议或者规定的;(五)工伤职工或者其近亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的。第七章 法律责任
- 第六十二条 用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的,由社会保险行政部门责令限期参加,补缴应当缴纳的工伤保险费,并自欠缴之日起,按日加收万分之五的滞纳金;逾期仍不缴纳的,处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后,由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
- 第六十四条 本条例所称工资总额,是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资,是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的,按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的,按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
- 第六十六条 无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的,由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿,赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇;用人单位不得使用童工,用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的,由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿,赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的,以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的,按照处理劳动争议的有关规定处理。
- 《中华人民共和国社会保险法》
- 第三十八条 因工伤发生的下列费用,按照国家规定从工伤保险基金中支付:(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;(二)住院伙食补助费;(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;(五)生活不能自理的,经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴;(七)终止或者解除劳动合同时,应当享受的一次性医疗补助金;(八)因工死亡的,其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金;(九)劳动能力鉴定费。
- 第三十九条 因工伤发生的下列费用,按照国家规定由用人单位支付:(一)治疗工伤期间的工资福利;(二)五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴;(三)终止或者解除劳动合同时,应当享受的一次性伤残就业补助金。
- 第四十一条 职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费,发生工伤事故的,由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的,从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的,社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。
与相邻概念的区别
一是与《社会保险法》的关系。社会保险法是法律,规定五险的总框架和工伤保险的基本原则(第三十八条规定基金支付项目、第三十九条规定单位支付项目、第四十一条规定先行支付);工伤保险条例是行政法规,把工伤认定、鉴定、待遇标准落到具体数字。两者不一致时,法律的效力更高,但条例的规定更细,实务中直接引条例的条文更多。
二是与侵权赔偿的关系。工伤保险是无过错补偿,不看谁对谁错,只要符合认定情形就给钱;侵权赔偿看过错、看因果关系、可以主张精神损害抚慰金。因第三人侵权造成工伤的(例如上班途中被车撞),可以同时主张工伤保险待遇和向第三人主张侵权赔偿,但医疗费等实际支出不能重复获得,这一点各地口径有差异,需要按当地规定处理。
三是与「视同工伤」的区别。第十四条是「应当认定为工伤」,本质是因工作受伤;第十五条是「视同工伤」,本质是虽然不完全是工作原因,但立法上按工伤对待。区别在待遇上有一处:第十五条第三项(旧伤复发)不享受一次性伤残补助金,其余两项与第十四条待遇相同。
四是与商业保险的关系。单位为职工投保的团体意外险、雇主责任险,是商业保险,与工伤保险并行。团体意外险的保险金归职工,雇主责任险的保险金归单位(用于抵扣单位应承担的赔偿)。两者不能替代工伤保险的法定缴纳义务。
五是与「非因工负伤」的区别。非因工负伤(自己生病、下班后在家受伤)走医疗保险和病假工资,不适用本条例。分界线就是第十四条、第十五条、第十六条这三条。
实操指引
第一,受伤当天就要固定四类证据:事故现场照片或监控、同事证言、首诊病历(写明受伤时间、部位、原因)、报警或安监记录。病历上的「受伤原因」一栏尤其关键,写「在家中受伤」还是「在车间被机器压伤」,直接决定后面能不能认定。
第二,盯住两个期限。单位 30 日、个人 1 年。单位不报的,不要等,自己或近亲属、工会直接去人社局申请;单位逾期未报期间的费用由单位承担,这一笔要单独列进请求。
第三,没有劳动合同的,先解决劳动关系。工资流水、考勤、工作群、工装、派工单、同事证言,能凑几样凑几样。劳动关系确认走劳动仲裁,确认后再申请工伤认定;有的地方允许并行,先问清当地口径。
第四,单位不认为是工伤的,举证责任在单位。收到「不予认定」前,要求社保部门把单位的举证材料给自己看,针对性地反驳。单位拿不出醉酒检测、拿不出离岗证据的,认定应当成立。
第五,伤情相对稳定就去做劳动能力鉴定,不要死等「完全治好」。对结论不服,15 日内向省级申请再次鉴定,这是唯一通道,过期就定了。一年后伤情有变化的,再申请复查鉴定。
第六,算钱要分五笔:医疗费(据实)、停工留薪期工资(原待遇乘以月数)、生活护理费(如需)、伤残待遇(一次性伤残补助金加津贴或两笔一次性)、工亡三笔(如涉及)。每一笔都要单独列,不要笼统写「赔偿若干元」。
第七,核对缴费基数。拿社保缴费明细与工资流水比对,单位按最低基数申报的,一次性伤残补助金差额可以要求单位赔偿。这是很多案件里金额最大的一笔,却最常被漏掉。
第八,单位没参保的,直接按条例标准向单位主张全部待遇,不要以为「没交保险就没工伤」。同时可以向社保部门举报,要求责令补缴并加收滞纳金。
第九,单位分立、合并、转让、破产的,找准承继主体。破产企业的工伤待遇在清算时优先拨付,要及时申报债权,不要等到注销后再找人。
第十,对认定结论不服,先看是哪一类:认定结论、不予受理决定、待遇核定,走行政复议或行政诉讼;鉴定结论走再次鉴定;与单位之间的待遇争议走劳动仲裁。三条路入口不同,走错会耽误时间。
常见问题
下班路上被车撞了,交警认定我负次要责任,算工伤吗?
算。第十四条第六项要求「非本人主要责任」,即无责、次要责任、同等责任都可以;本人主要责任或全部责任不算。三个前提要同时满足:在上下班途中(合理路线、合理时间)、属于交通事故或城市轨道交通、客运轮渡、火车事故、非本人主要责任。所以绕路接孩子、顺路买菜是否属于「合理路线」,要看是否在日常生活的合理范围内,各地口径略有差异。
在单位突发疾病,送医后第 50 小时去世,能视同工伤吗?
不能。第十五条第一项限定「48 小时之内经抢救无效死亡」,超过 48 小时即不符合。起算点一般是医疗机构的初次诊断时间或抢救开始时间,终点是死亡时间。这条线在实务中非常刚性,超过一小时都不行。如果确有特殊情况(例如持续抢救、脑死亡认定时间与宣告死亡时间不一致),可以尝试从「死亡时间认定」入手,但成功率不高。
单位一直没给我缴工伤保险,出了事是不是就没法走工伤了?
不是。是否缴工伤保险,不影响工伤认定的申请与作出。第六十二条第二款明确:应当参加而未参加的用人单位职工发生工伤的,由该单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。也就是说,待遇一分不少,只是付款人从「基金加单位」变成「单位」。同时可以举报要求补缴,并自欠缴之日起按日加收万分之五滞纳金。
单位拖着不报工伤,我自己去报,中间的费用谁出?
单位出。第十七条第四款规定,单位未在 30 日内提交申请,在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用,由该用人单位负担。这段时间通常包括医疗费、停工留薪期工资等。所以要保存好受伤日期、单位知情日期(如报告、微信群通知)的证据,用来证明「单位逾期」。
十级伤残能拿多少钱?
至少两笔,可能三笔。第一笔是一次性伤残补助金,7 个月本人工资,由基金支付(单位未参保则由单位支付)。第二笔是一次性工伤医疗补助金,由基金支付,标准由省级人民政府规定。第三笔是一次性伤残就业补助金,由单位支付,标准同样由省级规定。后两笔的前提是劳动合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动合同;如果继续在单位工作,只有第一笔。此外还有医疗费、停工留薪期工资,需要单独计算。
对伤残鉴定结论不服,能起诉吗?
不能起诉。第二十六条规定,对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的结论不服的,可以在收到之日起 15 日内向省级劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请,省级结论为最终结论。这是技术性鉴定,不是行政行为,不进行政诉讼。15 日是硬期限,过期不能再申请。一年后伤情有变化的,可以依第二十八条申请复查鉴定。
工伤期间工资按什么标准发?只发底薪合法吗?
不合法。第三十三条规定,停工留薪期内原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。这里的「原工资福利待遇」指受伤前的工资和福利水平,包括基本工资、岗位工资、津贴补贴,不是底薪,也不是最低工资。停工留薪期一般不超过 12 个月,伤情严重经市级劳动能力鉴定委员会确认可延长,但延长不超过 12 个月。
单位安排的宿舍里受伤,算工伤吗?
一般不算。第十四条要求「工作时间和工作场所内因工作原因」,宿舍通常不属于工作场所,休息时间也不属于工作时间。但如果宿舍是工作岗位的延伸(例如值班室、门卫室、驻场宿舍且要求随时待命),或者受伤与履行工作职责直接相关,可以争取认定。这类案件的胜负往往取决于「是否处于工作状态」的证据,例如值班表、交接班记录、随时响应的聊天记录。
工伤复发了怎么办?还要重新认定吗?
不需要重新认定,但要确认。第三十八条规定,工伤职工工伤复发,确认需要治疗的,享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇(即医疗待遇、辅助器具、停工留薪期)。「确认」一般由劳动能力鉴定委员会作出,凭确认结论到协议医疗机构治疗,费用由基金支付。如果复发导致伤残加重,还可以申请复查鉴定,调整伤残等级。
单位没执照,或者用童工,受伤了找谁?
找单位,按第六十六条一次性赔偿,标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。无营业执照、未依法登记备案、被吊销营业执照或被撤销登记备案的单位,其职工受到事故伤害或患职业病的,由该单位向伤残职工或死亡职工的近亲属给予一次性赔偿;使用童工造成伤残、死亡的,同样按不低于本条例标准一次性赔偿。赔偿数额有争议的,按劳动争议处理,即先仲裁后诉讼。
本篇系依据《工伤保险条例》(2011 年 1 月 1 日施行)及《中华人民共和国社会保险法》相关条文整理,条文序号与表述以现行有效文本为准。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费等标准由各省、自治区、直辖市另行规定,具体数额须查当地现行文件。个案处理需结合事故经过、诊断资料、鉴定结论与缴费记录综合判断。本篇不构成对具体案件的法律意见,涉及工伤认定、鉴定或索赔的,建议委托执业律师办理。法条核对日期:2026-11-11。