一位律师接到一个咨询:当事人持某国护照入境,入境后该国局势剧变,他不敢回去,问能不能在中国申请难民。
同一周,另一位当事人来问:他父亲是外国人、母亲无国籍,他本人在中国出生、在中国生活了二十多年,一直没有户口,也没有任何国家的护照。他想知道自己到底算什么人。
两个咨询,一个问「怎么变成难民」,一个问「为什么我什么都不是」。看起来是两个问题,其实指向同一部法律里的两个相邻条款——第四十六条讲难民,第八十九条讲外国人的定义。而这两个条款之间,还隔着一部《国籍法》。
这一篇要解决四个问题: 第一,在中国法上,无国籍人到底算不算「外国人」,这个判断为什么决定了他适用哪一套程序;第二,难民地位的两个阶段各持什么证件,「停留」与「停留居留」这一字之差意味着什么;第三,条文对难民只写了证件,没有写谁甄别、享有什么权利、能不能被遣送——这三处空白怎么处理;第四,无国籍人的入籍通道在哪里,国籍法第六条那三个要件为什么必须同时满足。
一句话定义:难民是指因种族、宗教、国籍、特定社会团体成员身份或者政治见解而有正当理由畏惧迫害、身处其本国之外且不能或者不愿受该国保护的外国人,在我国法上由《出境入境管理法》第四十六条规定其甄别期间的临时身份证明与认定后的难民身份证件;无国籍人是指不具有任何国家国籍的人,在《出境入境管理法》第八十九条「外国人是指不具有中国国籍的人」的定义下按外国人管理,但依《国籍法》第六条在中国出生的特定情形可以取得中国国籍。
构成要件
一、一个前提:在出境入境管理法上,无国籍人也是外国人
这一族问题最容易走错的一步,是把「无国籍人」当成一个与「外国人」并列的类别。
《出境入境管理法》第八十九条是定义条款,其中一句只有九个字:「外国人,是指不具有中国国籍的人。」
这九个字用的是否定式定义——不是「具有外国国籍的人」,是「不具有中国国籍的人」。两种表述差别很大:前一种会把无国籍人排除出去(因为他没有外国国籍),后一种会把无国籍人包进来(因为他确实不具有中国国籍)。立法者选了后一种。
所以在中国出境入境管理法上,无国籍人是外国人。他适用外国人那一整套——签证、停留居留、居留证件、非法居留的处罚、遣送出境。不存在「因为无国籍,所以哪一套都不适用」的空白状态。
难民同理。 《出境入境管理法》第四十六条第一句写的是「申请难民地位的外国人」——条文自己就把难民放在「外国人」这个大类里。难民不是一个新的法律主体类别,是外国人的一种特殊状态。
这个前提的第一个后果:找不到「无国籍人专用程序」。有人会问「无国籍人怎么办居留」——答案不是另有一套程序,是按外国人的程序办,只是在材料环节会遇到护照缺失的问题(下文第七节)。
但这个前提有一个重要的例外,就在《国籍法》第六条。该条:「父母无国籍或国籍不明,定居在中国,本人出生在中国,具有中国国籍。」
这一条的效果是:特定情形下的无国籍人,一出生就是中国公民,不是外国人。所以「无国籍人」这个身份不是固定的——上一代是无国籍人,下一代可能是中国公民。判断时必须先看这一条,再看第八十九条。
两条的关系可以这样摆: 国籍法第六条是「入口」——符合三要件的,进来就是中国公民,不走外国人那一套;管理法第八十九条是「兜底」——不符合第六条的,按外国人的身份管理。顺序是先入口、后兜底,颠倒过来就会把一个中国公民当成外国人处理。
二、难民的唯一一条:两个阶段、两种证件、一个字之差
把《出境入境管理法》从头翻到尾,「难民」这两个字只出现在第四十六条里。全法一百条左右,涉及难民只有这一条。
第四十六条全文:「申请难民地位的外国人,在难民地位甄别期间,可以凭公安机关签发的临时身份证明在中国境内停留;被认定为难民的外国人,可以凭公安机关签发的难民身份证件在中国境内停留居留。」
这一条用分号分成两半,对应两个阶段。
第一阶段,甄别期间。身份是「申请难民地位的外国人」——注意是「申请」,不是「难民」。此时他还没有被认定为难民,法律上只是一个提出了申请的外国人。凭证是「临时身份证明」,签发机关是公安机关,效果是「在中国境内停留」。
第二阶段,认定之后。身份是「被认定为难民的外国人」。凭证是「难民身份证件」,签发机关同样是公安机关,效果是「在中国境内停留居留」。
两个阶段有四处差别,逐一看。
第一处,身份称谓不同。「申请难民地位的外国人」与「被认定为难民的外国人」。前者是程序中的申请人,后者是实体上的难民。这个区分在实务中很重要:一个还在甄别期间的人,不能主张自己已经是难民;一个已经被认定的人,身份不再是「申请人」。
第二处,证件名称不同。「临时身份证明」与「难民身份证件」。两个名称都带「证」,但性质不同:前者是临时性的身份证明,后者是专门的身份证件。条文用了「临时」二字,说明第一种证件在效力上是过渡性的。
第三处,签发机关相同。两种证件都由公安机关签发。这一点是明确的,没有歧义。
第四处,效果措辞不同,这是最值得细看的一处。第一阶段是「停留」,第二阶段是「停留居留」。
一字之差,含义不轻。「停留」在出境入境管理法上是一个有特定含义的概念——第二十九条讲的是「外国人所持签证注明的停留期限不超过一百八十日的,持证人凭签证并按照签证注明的停留期限在中国境内停留」,也就是短期停留。而「居留」对应的是第三十条以下的居留证件制度,是较长期的状态。
条文在第二阶段把「停留」和「居留」两个词并列写出来,说明被认定为难民之后,他的法律状态不再局限于短期停留,可以进入居留这一层。这个区别不是文字游戏:停留与居留对应的是两套不同的管理规则、不同的证件体系、不同的延期程序。
还要注意两个阶段用的都是「可以」,不是「应当」。「可以凭……在中国境内停留」,这是一项授权——凭这个证件,可以合法停留;不是一项强制——不是说必须凭这个证件才能停留。这个措辞给实践留了空间:一个正在甄别期间的人,如果同时持有其他合法证件(比如有效签证),他的停留依据可能是那个证件,而不必然是临时身份证明。
这条条文的位置也值得看一眼。第四十六条在第四章「外国人停留居留」的第一节「停留居留」里,紧接在第四十五条(单位的报告义务)之后、第二节「永久居留」之前。位置说明立法者把难民问题当作停留居留管理的一个特殊情形来处理,而不是单设一章。这也印证了第一节的结论:难民是外国人的一种状态,不是独立类别。
三、条文没写的三件事
第四十六条只有一句话,它解决的是「凭证」问题,没有解决另外三个问题。这三处空白必须如实指出,不能用推断填补。
第一处空白:谁做甄别。
条文写的是「在难民地位甄别期间」,但通篇没有写甄别机关是谁。它只写了证件由公安机关签发——签发证件与作出甄别结论,是两个不同的行为。
这个空白带来的实际困难是:当事人不知道向谁提出申请,律师不知道向谁递交材料。处理这类问题时,稳妥的路径是向所在地公安机关出入境管理机构咨询,同时注意到我国已加入关于难民地位的国际公约,公约框架下的甄别安排有其特定机制。具体的申请受理渠道与甄别程序,本篇不作断言——条文没有规定,公约不在本篇的引证范围内。
第二处空白:认定之后享有哪些权利。
第四十六条只说了「可以凭难民身份证件在中国境内停留居留」,没有说认定为难民之后能不能工作、子女能不能上学、能不能参加社会保险、能不能取得旅行证件。
这些权利在条文中找不到。所以不能从「被认定为难民」直接推出「可以在中国合法就业」——就业需要《出境入境管理法》第四十一条的工作许可与工作类居留证件,那是另一套条件。同样不能推出「可以享受社会保障」——那需要参保资格,也是另一套条件。
这个空白的实务含义是:难民身份的认定,解决的是「不被遣返、可以合法停留居留」这一层,不自动解决「能不能工作、能不能享受公共服务」那一层。两层要分开谈,不能混着承诺。
第三处空白:难民能不能被遣送出境。
这个问题看起来不该问——既然是难民,怎么还能被遣送?但条文的答案并不那么直接。
《出境入境管理法》第六十二条第一款列了四种可以遣送出境的情形:「(一)被处限期出境,未在规定期限内离境的;(二)有不准入境情形的;(三)非法居留、非法就业的;(四)违反本法或者其他法律、行政法规需要遣送出境的。」
第四十六条并没有为难民设一条豁免。它只给了凭证,没有说「不得遣送」。所以从条文结构上看,难民并不当然排除在第六十二条之外。
但具体适用时,四项要分开看。第(一)项「被处限期出境未离境」——难民持难民身份证件居留,本身不是被限期出境的状态,这一项通常不适用。第(二)项「有不准入境情形」——已经入境并取得难民身份的人,这一项的适用要看具体情形。第(三)项「非法居留、非法就业」——持难民身份证件居留不是非法居留;但如果没有工作许可而就业,非法就业这一层是独立成立的。第(四)项是兜底,适用范围最宽。
结论要说得准确:第四十六条不构成对第六十二条的豁免。难民身份解决的是停留居留的合法性,不解决违法犯罪行为的后果。一个被认定为难民的人如果在中国境内犯罪,第(四)项仍然可以作为遣送的依据。
但这里必须补一句:我国已加入关于难民地位的国际公约,公约确立了不遣返原则。这条原则与第六十二条的关系,不是一个可以用「条文没写豁免」就简单打发的问题——它涉及国际公约与国内法的衔接,具体适用要以公约文本与主管部门的意见为准。本篇只指出条文结构上的这个接口,不对具体案件下结论。
四、无国籍人的入籍通道:第七条与第八条的一句「空话」
无国籍人想取得中国国籍,路径在《国籍法》第七条:「外国人或无国籍人,愿意遵守中国宪法和法律,并具有下列条件之一的,可以经申请批准加入中国国籍:一、中国人的近亲属;二、定居在中国的;三、有其他正当理由。」
这一条的主体写得很清楚:「外国人或无国籍人」。两个主体并列,说明无国籍人有独立的入籍通道,不需要先取得某个外国国籍再来申请。
三个条件用的是「之一」,不是「同时具备」。也就是说,三项里满足任何一项即可,不要求全部满足。第一项「中国人的近亲属」与第二项「定居在中国的」是可核查的客观状态,第三项「有其他正当理由」是兜底,留给裁量。
程序在第十四条至第十六条,与外国人的入籍程序完全相同:第十四条——必须办理申请手续,未满十八周岁的人可由其父母或其他法定代理人代为办理申请;第十五条——受理机关在国内为当地市、县公安局,在国外为中国外交代表机关和领事机关;第十六条——由公安部审批,经批准由公安部发给证书。
三个环节:受理在市县公安局或者驻外使领馆,审批在公安部,凭证是证书。受理与审批不是同一个机关,这一点与华侨恢复国籍的程序一致。
现在看第八条,这一条对无国籍人有一处值得单独指出的效果。
第八条:「申请加入中国国籍获得批准的,即取得中国国籍;被批准加入中国国籍的,不得再保留外国国籍。」
后半句「不得再保留外国国籍」,对一个原本就是无国籍的人,没有适用对象。他本来就没有外国国籍可以放弃。所以这一句对无国籍人是空转的。
这个空转有没有实际意义?有两层。
第一层,程序上:无国籍人入籍,不存在「先放弃原国籍」这一步。对持外国国籍的申请人,「不得再保留外国国籍」意味着他要在入籍前或入籍后处理掉原来的国籍,这是一道实际的手续。对无国籍人,这道手续不存在。但要注意:条文没有明文说「无国籍人入籍无需放弃原有国籍」,只是这一句在客观上没有约束对象。不要把「没有约束对象」说成「条文规定免于放弃」。
第二层,效果上:无国籍人入籍之后,不产生「双重国籍」的问题。 《国籍法》第三条「中华人民共和国不承认中国公民具有双重国籍」,对他是自然满足的。这与第九条自动丧失中国国籍的情形不同——第九条处理的是「定居外国的中国公民自愿加入或取得外国国籍」,主体原本是中国公民;第七条处理的是「外国人或者无国籍人申请加入」,主体原本不是中国公民。两条路径的起点不同,不能混用。
五、国籍法第六条:防止代际传递的三个要件
《国籍法》第六条是无国籍人这一族里最重要的一条:「父母无国籍或国籍不明,定居在中国,本人出生在中国,具有中国国籍。」
这一条的功能是切断无国籍的代际传递。父母没有国籍,如果不作特别规定,子女可能也没有国籍,一代一代传下去。第六条用「出生在中国」与「父母定居在中国」这两个连结因素,把子女纳入中国国籍。
三个要件,必须同时满足。
第一个要件:父母无国籍或者国籍不明。注意这里用的是「或」——无国籍、国籍不明,两种状态择一即可,不要求同时具备。「国籍不明」是一个独立的状态:不是确定没有国籍,而是无法确定有没有。这两种状态在法律效果上被同等对待。
第二个要件:父母定居在中国。注意主语是「父母」,不是「本人」。定居的主体是父母。这一点常被读错——有人把它读成「本人在中国定居」,那是另一回事。
「定居」这个词在《国籍法》里出现过多次。第五条的但书用的是「父母双方或一方为中国公民并定居在外国」,第九条用的是「定居外国的中国公民」,第十条用的是「定居在外国的」。同一个词在不同条文里指向不同方向,读的时候要看清是「定居在中国」还是「定居在外国」。
第三个要件:本人出生在中国。属地要件。
三个要件齐了,效果是「具有中国国籍」——不是「可以申请」,不是「经批准取得」,是「具有」。这是一个法定的、自动的效果,不需要申请,不需要批准。这一点与第七条形成鲜明对比:第七条是「可以经申请批准加入」,第六条是「具有」。一个是程序取得,一个是法定取得。
把第六条与第四条放在一起,能看出一个立法技术上的细节。
第四条:「父母双方或一方为中国公民,本人出生在中国,具有中国国籍。」
对比一下: 第四条的要件是「父母双方或一方为中国公民」加「本人出生在中国」,两个要件。第六条的要件是「父母无国籍或国籍不明」加「父母定居在中国」加「本人出生在中国」,三个要件。
第六条多了一个「定居在中国」。为什么?
因为第四条里,父母的国籍本身就是连结因素——父母是中国公民,子女与中国之间存在血统连结,不需要再用居住状态去补充。而第六条里,父母没有国籍,血统连结指向的是一个「没有国家」的状态,无法直接连到中国。这时候需要一个额外的连结因素,把子女与中国连起来——「父母定居在中国」就是这个因素。
这不是学理推演,它解释了为什么两个条文的要件数不一样。理解了这一点,就能理解第六条的三个要件为什么必须同时满足:少任何一个,连结就断了。
六、条文之间的空隙:三种没被覆盖的出生情形
第四条规定父母是中国公民、本人在中国出生;第五条规定父母是中国公民、本人在外国出生;第六条规定父母无国籍或国籍不明、定居中国、本人在中国出生。三条覆盖了大部分情形,但有几处没有覆盖。
第一处:父母无国籍,但未定居在中国,本人在中国出生。第四条不适用——父母不是中国公民。第六条不适用——父母虽然无国籍,但没有「定居在中国」这个要件。两条都不落。
第二处:父母无国籍且定居在中国,但本人在外国出生。第四条不适用——父母不是中国公民。第六条不适用——本人不是「出生在中国」。两条都不落。
第三处:父母一方无国籍、一方是外国人,本人在中国出生。第四条不适用——父母都不是中国公民。第六条的字面是「父母无国籍或国籍不明」,是否涵盖「一方无国籍、一方外国籍」,条文没有明示。
这三处空隙怎么处理?必须说清楚一件事:条文没有覆盖,不等于必然导致无国籍。还要看父母本国法(如果有)怎么规定、看该国是否采血统主义、看是否有其他国家的国籍法可以适用。国籍的确定是一个多法域的问题,中国国籍法只解决「是不是中国公民」,不解决「是不是其他国家的公民」。
所以正确的表述是:这三种情形下,不能依《国籍法》第四条或者第六条直接认定为中国公民;是否具有其他国家的国籍,要依相关国家的法律判断;如果各国法律都未赋予国籍,才可能出现无国籍状态。
这个表述比「这三种情形就是无国籍」准确得多。实务中最常见的错误,是看到「父母无国籍、本人在中国出生」就直接套第六条,漏掉「定居在中国」这个要件;或者反过来,看到「未定居在中国」就直接说「这孩子无国籍」,跳过了对父母本国法的考察。
还有一处需要提示:第六条解决的是「出生时取得中国国籍」,不是「无国籍人如何取得中国国籍」。后者走第七条。两条的适用对象不同:第六条是刚出生的婴儿,效果是法定取得;第七条是已经存在的无国籍人,效果是申请批准取得。把一个成年无国籍人往第六条上靠,是条文用错了。
七、居留的转换:第三十一条第二款那句「人道等原因」
一个外国人(含无国籍人)在中国境内,从「停留」转为「居留」,走的是《出境入境管理法》第三十条的居留证件制度。但第三十一条第一款列了五种不予签发居留证件的情形,其中第(三)项是「不能按照规定提供相关证明材料的」——这一项对无国籍人构成的障碍最实际:没有护照,很多证明材料开不出来。
第三十一条第二款给了一条通道:「符合国家规定的专门人才、投资者或者出于人道等原因确需由停留变更为居留的外国人,经设区的市级以上地方人民政府公安机关出入境管理机构批准可以办理外国人居留证件。」
这一款有三个要素,都值得拆开看。
第一个要素,三类情形:专门人才、投资者、出于人道等原因。前两类是政策导向的,第三类是人道导向的。「人道等原因」是一个开放表述——「等」字说明不止于列举,具体范围留给执行层面。
第二个要素,批准层级:「设区的市级以上地方人民政府公安机关出入境管理机构」。注意是「设区的市级以上」——不是县级,不是派出所以上。这个层级要求比一般的居留证件申请要高。
第三个要素,「确需由停留变更为居留」。这里的关键词是「确需」——是必要性判断,不是申请人自己认为需要就可以。
这一款与难民问题的接口在哪里?在于「人道等原因」这四个字。一个尚未被认定为难民、但基于人道理由不宜遣返的外国人,他的停留合法性可以通过第四十六条的临时身份证明解决;如果需要在华长期生活,第三十一条第二款的「人道等原因」提供了由停留转居留的可能。两条款解决的是两个不同层次的问题:第四十六条解决「能不能留下来」,第三十一条第二款解决「以什么身份留下来」。
必须强调:这个接口是条文结构上的可能,不是条文明确规定的路径。第三十一条第二款没有提到难民,第四十六条也没有提到居留证件的转换。把两条连起来用,是一个解释上的衔接,不是条文的直接规定。遇到具体案件,应当先向受理机关确认可行性,而不是拿着条文组合去要求办理。
八、永久居留的开放表述与条文空白
《出境入境管理法》第四十七条:「对中国经济社会发展作出突出贡献或者符合其他在中国境内永久居留条件的外国人,经本人申请和公安部批准,取得永久居留资格。外国人在中国境内永久居留的审批管理办法由公安部、外交部会同国务院有关部门规定。」
这一条有两个特点。第一个特点,它是开放表述。「符合其他在中国境内永久居留条件的外国人」——「其他」二字说明条件不限于「作出突出贡献」这一项。第二个特点,具体条件不在法律里。第二款明确由公安部、外交部会同国务院有关部门规定。也就是说,谁能申请、需要什么材料、审批多久,全在那部办法里。
由此得出一条纪律:不能从第四十七条推出「难民可以申请永久居留」或者「无国籍人可以申请永久居留」。条文说的是「外国人」——难民与无国籍人在第八十九条的定义下都是外国人,从主体上不排除;但具体条件在那部审批管理办法里,那部办法不在本篇的引证范围内。实务中遇到这类问题,答案不在第四十七条,要在那部办法里找;找不到依据时,不能凭「主体是外国人」就推断可以申请。
第四十八条另有一处细节值得注意:「取得永久居留资格的外国人,凭永久居留证件在中国境内居留和工作,凭本人的护照和永久居留证件出境入境。」
这一句里有一个隐含条件:「凭本人的护照和永久居留证件出境入境」。永久居留证件不能单独用于出入境,还要有护照。对无国籍人来说,这个「护照」要件是一个实际障碍——他没有护照。条文没有为这种情形设例外。
所以「无国籍人取得永久居留后如何出入境」这个问题,第四十八条给不出答案。这不是解释的问题,是条文本身没有覆盖。遇到这类问题,只能回到主管部门的具体规定,本篇不作推断。
九、把这几条串起来的适用顺序
这一族的条文分散在两部法律里,适用时必须按一个固定顺序走,顺序错了结论就错。
第一步,查出生时的国籍取得。先看《国籍法》第四条、第五条、第六条。父母是中国公民的,走第四、五条;父母无国籍或国籍不明的,走第六条。这一步的结论是「是不是中国公民」。是,后面全部不走;不是,进入第二步。
第二步,查现在的国籍状态。是外国人(含无国籍人)的,进入第三步。原本是中国公民、后取得外国国籍的,先看第九条是否已自动丧失;未丧失而想退出的,看第十条至第十二条;已丧失而想恢复的,看第十三条。
第三步,查在境内的身份基础。有签证的,按签证的停留期限(第二十九条);有居留证件的,按居留证件的期限(第三十条);申请难民地位的,按第四十六条第一阶段;被认定为难民的,按第四十六条第二阶段。这一步的结论是「凭什么留下来」。
第四步,查有没有转换身份的需要。需要由停留转居留的,看第三十一条,特别注意第二款的「人道等原因」通道。需要永久居留的,看第四十七条,并注意具体条件在那部审批管理办法里。需要入籍的,看第七条。
第五步,查有没有遣送或者不准入境的情形。第六十二条第一款四项、第二十五条四项。这一步的结论是「会不会被送走」。注意第四十六条不构成对第六十二条的豁免。
五步走完,一个人的法律地位就确定了。跳过任何一步都会出错,最常见的是跳过第一步——直接按「外国人」处理,把一个依《国籍法》第六条本应是中国公民的人当成外国人。
法条依据
- 《中华人民共和国出境入境管理法》第二十一条 外国人有下列情形之一的,不予签发签证(一)被处驱逐出境或者被决定遣送出境,未满不准入境规定年限的;(二)患有严重精神障碍、传染性肺结核病或者有可能对公共卫生造成重大危害的其他传染病的;(三)可能危害中国国家安全和利益、破坏社会公共秩序或者从事其他违法犯罪活动的;(四)在申请签证过程中弄虚作假或者不能保障在中国境内期间所需费用的;(五)不能提交签证机关要求提交的相关材料的;(六)签证机关认为不宜签发签证的其他情形。对不予签发签证的,签证机关可以不说明理由。
- 《中华人民共和国出境入境管理法》第二十五条 外国人有下列情形之一的,不准入境(一)未持有效出境入境证件或者拒绝、逃避接受边防检查的;(二)具有本法第二十一条第一款第一项至第四项规定情形的;(三)入境后可能从事与签证种类不符的活动的;(四)法律、行政法规规定不准入境的其他情形。对不准入境的,出入境边防检查机关可以不说明理由。
- 《中华人民共和国出境入境管理法》第二十六条 对未被准许入境的外国人,出入境边防检查机关应当责令其返回;对拒不返回的,强制其返回。外国人等待返回期间,不得离开限定的区域。
- 《中华人民共和国出境入境管理法》第二十九条 外国人所持签证注明的停留期限不超过一百八十日的,持证人凭签证并按照签证注明的停留期限在中国境内停留。需要延长签证停留期限的,应当在签证注明的停留期限届满七日前向停留地县级以上地方人民政府公安机关出入境管理机构申请,按照要求提交申请事由的相关材料。经审查,延期理由合理、充分的,准予延长停留期限;不予延长停留期限的,应当按期离境。延长签证停留期限,累计不得超过签证原注明的停留期限。
- 《中华人民共和国出境入境管理法》第三十条 外国人所持签证注明入境后需要办理居留证件的,应当自入境之日起三十日内,向拟居留地县级以上地方人民政府公安机关出入境管理机构申请办理外国人居留证件。申请办理外国人居留证件,应当提交本人的护照或者其他国际旅行证件,以及申请事由的相关材料,并留存指纹等人体生物识别信息。公安机关出入境管理机构应当自收到申请材料之日起十五日内进行审查并作出审查决定,根据居留事由签发相应类别和期限的外国人居留证件。外国人工作类居留证件的有效期最短为九十日,最长为五年;非工作类居留证件的有效期最短为一百八十日,最长为五年。
- 《中华人民共和国出境入境管理法》第三十一条 外国人有下列情形之一的,不予签发外国人居留证件(一)所持签证类别属于不应办理外国人居留证件的;(二)在申请过程中弄虚作假的;(三)不能按照规定提供相关证明材料的;(四)违反中国有关法律、行政法规,不适合在中国境内居留的;(五)签发机关认为不宜签发外国人居留证件的其他情形。符合国家规定的专门人才、投资者或者出于人道等原因确需由停留变更为居留的外国人,经设区的市级以上地方人民政府公安机关出入境管理机构批准可以办理外国人居留证件。
- 《中华人民共和国出境入境管理法》第四十一条 外国人在中国境内工作,应当按照规定取得工作许可和工作类居留证件。任何单位和个人不得聘用未取得工作许可和工作类居留证件的外国人。外国人在中国境内工作管理办法由国务院规定。
- 《中华人民共和国出境入境管理法》第四十五条 聘用外国人工作或者招收外国留学生的单位,应当按照规定向所在地公安机关报告有关信息。公民、法人或者其他组织发现外国人有非法入境、非法居留、非法就业情形的,应当及时向所在地公安机关报告。
- 《中华人民共和国出境入境管理法》第四十六条 申请难民地位的外国人,在难民地位甄别期间,可以凭公安机关签发的临时身份证明在中国境内停留;被认定为难民的外国人,可以凭公安机关签发的难民身份证件在中国境内停留居留。
- 《中华人民共和国出境入境管理法》第四十七条 对中国经济社会发展作出突出贡献或者符合其他在中国境内永久居留条件的外国人,经本人申请和公安部批准,取得永久居留资格。外国人在中国境内永久居留的审批管理办法由公安部、外交部会同国务院有关部门规定。
- 《中华人民共和国出境入境管理法》第四十八条 取得永久居留资格的外国人,凭永久居留证件在中国境内居留和工作,凭本人的护照和永久居留证件出境入境。
- 《中华人民共和国出境入境管理法》第六十二条 外国人有下列情形之一的,可以遣送出境(一)被处限期出境,未在规定期限内离境的;(二)有不准入境情形的;(三)非法居留、非法就业的;(四)违反本法或者其他法律、行政法规需要遣送出境的。其他境外人员有前款所列情形之一的,可以依法遣送出境。被遣送出境的人员,自被遣送出境之日起一至五年内不准入境。
- 《中华人民共和国出境入境管理法》第八十九条 本法下列用语的含义出境,是指由中国内地前往其他国家或者地区,由中国内地前往香港特别行政区、澳门特别行政区,由中国大陆前往台湾地区。入境,是指由其他国家或者地区进入中国内地,由香港特别行政区、澳门特别行政区进入中国内地,由台湾地区进入中国大陆。外国人,是指不具有中国国籍的人。
- 《中华人民共和国国籍法》第三条 中华人民共和国不承认中国公民具有双重国籍。
- 《中华人民共和国国籍法》第四条 父母双方或一方为中国公民,本人出生在中国,具有中国国籍。
- 《中华人民共和国国籍法》第五条 父母双方或一方为中国公民,本人出生在外国,具有中国国籍;但父母双方或一方为中国公民并定居在外国,本人出生时即具有外国国籍的,不具有中国国籍。
- 《中华人民共和国国籍法》第六条 父母无国籍或国籍不明,定居在中国,本人出生在中国,具有中国国籍。
- 《中华人民共和国国籍法》第七条 外国人或无国籍人,愿意遵守中国宪法和法律,并具有下列条件之一的,可以经申请批准加入中国国籍一、中国人的近亲属;二、定居在中国的;三、有其他正当理由。
- 《中华人民共和国国籍法》第八条 申请加入中国国籍获得批准的,即取得中国国籍;被批准加入中国国籍的,不得再保留外国国籍。
- 《中华人民共和国国籍法》第九条 定居外国的中国公民,自愿加入或取得外国国籍的,即自动丧失中国国籍。
- 《中华人民共和国国籍法》第十条 中国公民具有下列条件之一的,可以经申请批准退出中国国籍一、外国人的近亲属;二、定居在外国的;三、有其他正当理由。
- 《中华人民共和国国籍法》第十三条 曾有过中国国籍的外国人,具有正当理由,可以申请恢复中国国籍;被批准恢复中国国籍的,不得再保留外国国籍。
- 《中华人民共和国国籍法》第十四条 中国国籍的取得、丧失和恢复,除第九条规定的以外,必须办理申请手续。未满十八周岁的人,可由其父母或其他法定代理人代为办理申请。
- 《中华人民共和国国籍法》第十五条 受理国籍申请的机关,在国内为当地市、县公安局,在国外为中国外交代表机关和领事机关。
- 《中华人民共和国国籍法》第十六条 加入、退出和恢复中国国籍的申请,由中华人民共和国公安部审批。经批准的,由公安部发给证书。
法条核对日期:2026 年 10 月 29 日。以上意见仅供参考,具体请以律师正式意见为准。
与相邻概念的区别
| 比较项 | 难民 | 申请难民地位的人 | 无国籍人 |
|---|---|---|---|
| 法律地位 | 外国人(已认定) | 外国人(程序中) | 外国人(第八十九条定义下) |
| 凭证 | 难民身份证件 | 临时身份证明 | 依其原有身份,或另循证件安排 |
| 效果 | 停留居留 | 停留 | 按其签证或者居留证件确定 |
| 规范依据 | 出境入境管理法第四十六条 | 同左 | 出境入境管理法第八十九条、国籍法第六条、第七条 |
| 比较项 | 「停留」 | 「停留居留」 |
|---|---|---|
| 条文出处 | 第四十六条前半句(甄别期间) | 第四十六条后半句(认定之后) |
| 对应制度 | 短期停留,参照第二十九条的一百八十日界限 | 进入居留层面,对应第三十条以下的居留证件制度 |
| 延期规则 | 按停留期限的延期规则 | 按居留期限的延期规则 |
| 比较项 | 国籍法第四条 | 国籍法第六条 |
|---|---|---|
| 父母状态 | 双方或一方为中国公民 | 父母无国籍或国籍不明 |
| 是否需要「父母定居在中国」 | 不需要 | 需要 |
| 本人出生地 | 中国 | 中国 |
| 效果 | 具有中国国籍 | 具有中国国籍 |
| 方式 | 法定取得 | 法定取得 |
| 比较项 | 国籍法第六条 | 国籍法第七条 |
|---|---|---|
| 适用对象 | 刚出生的婴儿 | 已经存在的无国籍人 |
| 效果 | 具有中国国籍 | 经申请批准加入中国国籍 |
| 是否需要申请批准 | 不需要 | 需要 |
| 连结因素 | 父母定居在中国+本人出生在中国 | 中国人的近亲属、定居在中国、其他正当理由(择一) |
| 比较项 | 第六十二条第一款 | 第六十二条第二款 |
|---|---|---|
| 主体 | 外国人 | 其他境外人员 |
| 情形 | 四项 | 四项,同左 |
| 后果 | 一至五年内不准入境 | 同左 |
| 比较项 | 第四十七条永久居留 | 第四十六条难民身份证件 |
|---|---|---|
| 解决什么 | 长期居留资格 | 停留居留的凭证 |
| 批准主体 | 公安部 | 公安机关签发证件 |
| 有无期限 | 按永久居留证件的规定 | 按证件记载 |
| 具体条件是否在法律里 | 不在,由审批管理办法规定 | 不在 |
实操指引
场景一:接到「能不能在中国申请难民」的咨询。
第一步,先看护照与签证状态。第四十六条的适用对象是「申请难民地位的外国人」。先确认他现在的入境与停留是否合法、持什么证件、停留期限到哪一天。这一步的意义是:即使甄别程序启动,原有的停留期限问题仍然存在,不能因为「要申请难民」就不管签证到期。
第二步,说明两个阶段的差别。甄别期间持临时身份证明、效果是「停留」;认定之后持难民身份证件、效果是「停留居留」。两种证件都由公安机关签发,但名称与效果不同。不要一上来就说「你能拿到难民证」——第一阶段拿到的是临时身份证明。
第三步,如实说明条文的空白。第四十六条没有规定谁做甄别、没有规定认定后享有哪些权利。所以不能承诺「认定后就能工作」「认定后就能上学」。工作要另看第四十一条的工作许可与工作类居留证件;其他权利要看各自的规范。
第四步,提示遣送风险不因申请而消灭。第四十六条不构成对第六十二条的豁免。第六十二条第一款第(四)项「违反本法或者其他法律、行政法规需要遣送出境的」适用范围最宽。同时要说明:我国已加入关于难民地位的国际公约,公约确立了不遣返原则,公约与国内法的衔接要以公约文本与主管部门意见为准。
场景二:判断一个「没有国籍」的人到底算什么身份。
第一步,先查国籍法第四条、第五条、第六条。父母是中国公民的,看第四、五条;父母无国籍或国籍不明的,看第六条。这一步是为了确认「是不是中国公民」——是,后面全部不走。
第二步,第六条要三个要件同时核对。父母无国籍或国籍不明;父母定居在中国;本人出生在中国。三个缺一不可。特别注意第二个要件的定语是「父母」——不是「本人」。把「本人在中国定居」当成要件,是这一条最常见的误读。
第三步,不符合第六条的,按外国人处理。依据是第八十九条「外国人,是指不具有中国国籍的人」。不要去找「无国籍人专用程序」——没有这样一套程序。
第四步,不要替当事人下「无国籍」的结论。中国国籍法只解决「是不是中国公民」,不解决「是不是其他国家的公民」。一个人不符合第四条、第六条,只说明他不因此取得中国国籍;他是否具有其他国家的国籍,要依相关国家的法律判断。只有各国法律都未赋予国籍,才可能出现无国籍状态。这个区分在出具法律意见时很重要——说「不是中国公民」是准确的,说「是无国籍人」就越界了。
场景三:无国籍人的居留安排。
第一步,先解决「有没有国际旅行证件」。 《出境入境管理法》第十八条要求申请签证时提交「本人的护照或者其他国际旅行证件」。「或者其他国际旅行证件」这七个字,是无国籍人唯一的条文通道。具体签发哪种证件、由谁签发,属于其他规范的射程,本篇不展开。
第二步,办不下来居留证件的,看第三十一条第二款。第三十一条第一款第(三)项「不能按照规定提供相关证明材料的」是一道实际障碍。第二款给了「出于人道等原因确需由停留变更为居留」的通道,批准层级是「设区的市级以上地方人民政府公安机关出入境管理机构」。这一款是条文结构上的可能,不是明文规定的无国籍人通道,遇到具体案件要先向受理机关确认可行性。
第三步,考虑入籍路径。依《国籍法》第七条,无国籍人可以申请加入中国国籍,条件是「中国人的近亲属」「定居在中国的」「有其他正当理由」三项择一。程序走第十四条至第十六条:市县公安局或驻外使领馆受理,公安部审批,发证书。
第四步,注意第八条那句空转。「被批准加入中国国籍的,不得再保留外国国籍」——对无国籍人没有约束对象。但不要说成「条文规定无国籍人免于放弃原有国籍」,只能说这一句在客观上没有适用对象。
场景四:外国人在华所生子女的国籍判断。
第一步,看父母国籍构成。双方或一方是中国公民,走第四条(出生在中国)或者第五条(出生在外国,注意第五条但书)。父母无国籍或国籍不明,走第六条。
第二步,第五条的但书要两要件齐备。父母双方或一方为中国公民并定居在外国;本人出生时即具有外国国籍。两个要件同时满足,才「不具有中国国籍」。只满足其中一个,仍然具有中国国籍。
第三步,遇到条文没覆盖的情形,不要硬套。父母无国籍但未定居在中国、本人在中国出生——第四条与第六条都不适用。父母无国籍且定居在中国、本人在外国出生——第六条不适用。这两种情形下,准确的说法是「不能依第四条、第六条认定为中国公民」,而不是「必然无国籍」。
第四步,把结论写成两层。第一层:依中国国籍法,是否具有中国国籍。第二层:依相关外国法,是否具有该国国籍。两层都写清,才是一份完整的国籍意见。只写第一层,当事人拿到的是一半答案。
场景五:被认定为难民之后的实际安排。
第一步,明确身份证明的用途边界。难民身份证件解决的是「在中国境内停留居留」的合法性,依据是第四十六条。它不自动等于工作许可、不自动等于社会保障资格、不自动等于旅行证件。
第二步,要工作就另办工作许可与工作类居留证件。依据是第四十一条:「外国人在中国境内工作,应当按照规定取得工作许可和工作类居留证件。任何单位和个人不得聘用未取得工作许可和工作类居留证件的外国人。」这一条没有为难民设例外。所以用人单位聘用的,仍要核验这两项。
第三步,长期居留的,回到第三十一条与第四十七条。由停留转居留看第三十一条第二款的「人道等原因」;永久居留看第四十七条,并注意具体条件在那部审批管理办法里,不在法律条文里。
第四步,注意出入境的实际障碍。第四十八条要求「凭本人的护照和永久居留证件出境入境」。难民与无国籍人在「护照」这一环上可能遇到障碍,条文没有设例外。遇到这类问题,只能向主管部门确认具体安排,不能凭条文推断。
常见问题
无国籍人在中国法律上算外国人吗?
算。《出境入境管理法》第八十九条的定义是「外国人,是指不具有中国国籍的人」——用的是否定式定义,不是「具有外国国籍的人」。无国籍人确实不具有中国国籍,所以落在这个定义里。直接后果是:无国籍人适用外国人那一整套制度——签证、停留居留、居留证件、非法居留的处罚、遣送出境。不存在「因为无国籍所以哪一套都不适用」的空白状态。但有一个重要例外要先查:《国籍法》第六条规定,父母无国籍或国籍不明、定居在中国、本人出生在中国的,具有中国国籍。符合这一条的,一出生就是中国公民,不走外国人那一套。
申请难民期间和认定之后,拿的证件一样吗?
不一样,是两个阶段、两种证件。《出境入境管理法》第四十六条用分号分成两半:前半句是「申请难民地位的外国人,在难民地位甄别期间,可以凭公安机关签发的临时身份证明在中国境内停留」;后半句是「被认定为难民的外国人,可以凭公安机关签发的难民身份证件在中国境内停留居留」。第一阶段是临时身份证明,效果是「停留」;第二阶段是难民身份证件,效果是「停留居留」。两种证件都由公安机关签发,这一点相同。注意第一阶段的身份称谓是「申请难民地位的外国人」,不是「难民」——他还没有被认定。
「停留」和「停留居留」差在哪里?
差在适用哪一套规则。「停留」对应短期停留制度,参照第二十九条——签证注明的停留期限不超过一百八十日的,按注明的期限停留。「居留」对应第三十条以下的居留证件制度,是较长期的状态,有独立的证件、期限与延期规则。第四十六条在第二阶段把「停留」和「居留」并列写出来,说明被认定为难民之后,法律状态不再局限于短期停留,可以进入居留这一层。这不是文字游戏:两套规则对应的证件、期限、延期程序都不同。
条文有没有规定谁来做难民甄别?
没有。《出境入境管理法》第四十六条写的是「在难民地位甄别期间」,但通篇没有规定甄别机关。它只规定了证件由公安机关签发——签发证件与作出甄别结论是两个不同的行为。这个空白带来的实际困难是:当事人不知道向谁提出申请。处理这类问题,稳妥的路径是向所在地公安机关出入境管理机构咨询;同时要注意我国已加入关于难民地位的国际公约,公约框架下的甄别安排有其特定机制。具体的受理渠道与甄别程序,条文没有规定,本篇不作断言。
被认定为难民,就能在中国合法工作吗?
不能自动推出。第四十六条只规定了「凭难民身份证件在中国境内停留居留」,没有规定工作权。《出境入境管理法》第四十一条是独立的一条:「外国人在中国境内工作,应当按照规定取得工作许可和工作类居留证件。任何单位和个人不得聘用未取得工作许可和工作类居留证件的外国人。」这一条没有为难民设例外。所以用人单位聘用时,仍要核验工作许可与工作类居留证件。同样,子女上学、参加社会保险这些权利,第四十六条都没有规定,要看各自的规范。难民身份解决的是「不被遣返、可以合法停留居留」这一层,不自动解决公共服务那一层。
难民会不会被遣送出境?
第四十六条不构成对第六十二条的豁免,这一点必须说清。第六十二条第一款列了四种可以遣送出境的情形,第四项是「违反本法或者其他法律、行政法规需要遣送出境的」,适用范围最宽。难民持难民身份证件居留,本身不是非法居留,所以第(三)项前半段不适用;但如果无工作许可而就业,非法就业这一层是独立成立的。一个被认定为难民的人如果在中国境内犯罪,第(四)项仍可作为遣送依据。同时要说明:我国已加入关于难民地位的国际公约,公约确立了不遣返原则,这条原则与第六十二条的关系涉及国际公约与国内法的衔接,具体适用以公约文本与主管部门意见为准。
无国籍人可以申请加入中国国籍吗?
可以,有独立通道。《国籍法》第七条的主体写的是「外国人或无国籍人」,两个主体并列,说明无国籍人不需要先取得某个外国国籍再来申请。条件是三项择一:中国人的近亲属;定居在中国的;有其他正当理由。程序走第十四条至第十六条——受理机关在国内是当地市、县公安局,在国外是中国外交代表机关和领事机关;审批机关是公安部;经批准由公安部发给证书。三个环节要记清:受理与审批不是同一个机关。另外第八条那句「不得再保留外国国籍」对无国籍人没有约束对象,因为本来就没有外国国籍可放弃。
父母都是无国籍人,孩子在中国出生,是不是中国公民?
要三个要件同时满足,缺一不可。《国籍法》第六条:「父母无国籍或国籍不明,定居在中国,本人出生在中国,具有中国国籍。」第一,父母无国籍或者国籍不明——用「或」,两种状态择一即可;第二,父母定居在中国——注意主语是父母,不是本人;第三,本人出生在中国。三个都满足,效果是「具有中国国籍」,这是法定取得,不需要申请、不需要批准。少任何一个要件,都不能依这条认定为为中国公民。最常见的误读是把第二个要件读成「本人在中国定居」——那是另一回事。
条文没覆盖的出生情形,结论是什么?
准确的结论是「不能依第四条、第六条认定为中国公民」,而不是「必然无国籍」。举个例子:父母无国籍但未定居在中国,本人在中国出生——第四条不适用(父母不是中国公民),第六条不适用(没有「父母定居在中国」这个要件)。但这只说明不能据此取得中国国籍,不说明这个人一定没有国籍。他是否具有其他国家的国籍,要依相关国家的法律判断;只有各国法律都未赋予国籍,才可能出现无国籍状态。中国国籍法只解决「是不是中国公民」,不解决「是不是其他国家的公民」。出具意见时把这两层分开写,才是完整的。
无国籍人取得永久居留之后,怎么出入境?
条文给不出答案。第四十八条规定:「取得永久居留资格的外国人,凭永久居留证件在中国境内居留和工作,凭本人的护照和永久居留证件出境入境。」这一句里有一个隐含条件——出入境要同时有「本人的护照」和「永久居留证件」,永久居留证件不能单独使用。对无国籍人来说,「护照」这一环是实际障碍,而条文没有为这种情形设例外。所以这个问题不是解释问题,是条文本身没有覆盖。遇到这类案件,只能向主管部门确认具体安排,不能凭条文推断,也不能用「主体是外国人」去反推。
三点提示。第一,本篇引用的《出境入境管理法》是 2012 年 6 月 30 日通过、2013 年 7 月 1 日施行的版本;《国籍法》是 1980 年 9 月 10 日通过的版本,两部法律均未见修订记录。需要特别注意的是:我国关于难民地位的专门规范、以及外国人在中国境内永久居留的审批管理办法,均不在本篇的引证范围内。本篇只就法律明文规定的证件、期限、条件与效力作出说明,不引用未入库的规章,也不对其具体条件作任何断言。第二,本篇对难民问题的讨论限于《出境入境管理法》第四十六条这一条。条文只解决「凭证」问题,没有规定甄别机关、没有规定认定后享有的具体权利、没有规定与遣送出境的关系。这三处空白在正文中已逐一指出,遇到具体案件时不能以推断填补。我国已加入关于难民地位的国际公约,公约确立的原则与国内法的衔接,以公约文本与主管部门的意见为准。第三,「无国籍」不是一个可以由律师自行认定的结论。中国国籍法只解决「是不是中国公民」这一层;一个人不符合《国籍法》第四条、第六条,只说明他不因此取得中国国籍,不说明他没有其他国家的国籍。只有依相关国家的法律都未赋予国籍,才可能出现无国籍状态。出具国籍意见时,应当把「依中国法是否具有中国国籍」与「依相关外国法是否具有该国国籍」分两层写,只写第一层是不完整的。