刑事赔偿：被错抓错判关了一段时间，能赔什么、怎么算

一句话定义：刑事赔偿，指行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时侵犯公民人身权、财产权，由国家承担赔偿责任的法律制度。它与行政赔偿同属国家赔偿，但走的是完全不同的程序：先向赔偿义务机关申请，不服再向上一级机关申请复议，最后向人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。法律依据是《国家赔偿法》第十七条、第十八条。

刑事赔偿解决的是「公权力在刑事追诉过程中出错，国家怎么赔」这个问题。它与民事侵权赔偿最大的不同在于：赔偿主体是国家，由具体机关代为履行；赔偿范围由法律逐一列举，不在列举之内的不赔；赔偿标准是法定的，不能按实际损失全额主张。

构成要件

一、侵权主体限定在五类机关及其工作人员。 第十七条、第十八条的表述是「行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关」。侦查机关包括公安机关、国家安全机关、军队保卫部门、海警机构以及检察机关的自侦部门；检察机关对应审查起诉与法律监督；审判机关对应法院；看守所与监狱管理机关对应羁押与执行环节。除此之外的行政机关行为，走行政赔偿，两者不能混。

二、侵权行为必须是「行使职权」的行为。 与行使职权无关的个人行为不赔，这是第十九条第（四）项的明确排除。判断标准看行为的外观与目的：警察在下班时间因为私人纠纷打人，是个人行为；警察在讯问室里刑讯逼供，是行使职权。这一点直接决定走国家赔偿还是走民事侵权诉讼。

三、必须落入第十七条、第十八条列举的情形，不能类推扩张。 第十七条管人身权，五项：违法拘留、逮捕后终止追究刑事责任、再审改判无罪且原判刑罚已执行、刑讯逼供或殴打虐待、违法使用武器警械。第十八条管财产权，两项：违法查封扣押冻结追缴、再审改判无罪原判罚金没收财产已执行。国家赔偿实行「法定范围主义」，法律没列的，即使确实造成了损害，也不在赔偿范围内。

四、人身权类赔偿有一个共同的隐含前提：已经终止追究刑事责任。 第十七条第（一）项要求「其后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪」，第（二）项要求逮捕后同样有这三种结果之一。也就是说，如果案子还在侦查、还在审查起诉、还没有结论，一般来说还不具备申请条件。不过实务中「悬着不结」的情况不少，《刑事赔偿解释》第二条专门把六种情形拟制为「终止追究刑事责任」，包括办案机关决定终止侦查、解除强制措施后超过一年未移送起诉或撤案、撤回起诉超过三十日未作不起诉决定、法院决定按撤诉处理超过三十日检察院未作不起诉决定等。

五、损害必须是现实的、可量化的。 被羁押的天数、被扣押财产的价值、伤情等级，这些都是赔偿的计量基础。尚未发生的损失、推测性的损失不赔。

六、必须排除第十九条的六种免责情形。 自己故意作虚伪供述或者伪造有罪证据导致被羁押判刑的、依照刑法规定不负刑事责任的人被羁押的、依照刑事诉讼法规定不追究刑事责任的人被羁押的、工作人员与职权无关的个人行为、自伤自残等故意行为致损的、法律规定的其他情形。这六项是国家不承担赔偿责任的法定出口，详见国家不承担赔偿责任的情形一篇。

七、赔偿与追偿是两层关系。 国家先向受害人赔付，赔付之后对有故意或者重大过失的工作人员，赔偿义务机关应当责令其承担部分或者全部赔偿费用，构成犯罪的还要追究刑事责任。受害人不直接向个人索赔，这一点常被误解。

法条依据

这两条把刑事赔偿的范围切成两块：人身权七种情形中的五种，财产权两种情形。要注意第十七条第（一）项里有两种违法拘留：一种是自始违法，即违反法定条件或者法定程序；另一种是「手续合法但超期」，即条件和程序都对，只是拘留时间超过了刑事诉讼法规定的时限。后一种同样要赔，这是很多人不知道的。

「终止追究刑事责任」的认定标准在《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条：该解释列出了六种视为终止追究刑事责任的情形，并明确赔偿义务机关有证据证明尚未终止追究刑事责任、经人民法院赔偿委员会审查属实的，应当决定驳回赔偿申请。同一解释第六条还规定，数罪并罚的案件经再审改判部分罪名不成立，监禁期限超出再审判决确定的刑期的，对超期监禁部分应当予以赔偿。

与相邻概念的区别

刑事赔偿与行政赔偿，最容易混的是「谁来赔」。 同一个违法行为可能同时涉及两者：公安机关违法拘留，如果是刑事拘留，走刑事赔偿；如果是行政拘留，走行政赔偿。区分看手续名称与法律依据，不看关在什么地方。两条路的对照见刑事赔偿和行政赔偿，国家赔偿的两条路。

刑事赔偿与司法赔偿（非刑事），程序相通、范围不同。 第三十八条明确规定，法院在民事诉讼、行政诉讼过程中违法采取强制措施、保全措施或者执行错误造成损害的，赔偿程序适用刑事赔偿程序。但范围是第三十八条单列的一项，不适用第十七条、第十八条。

刑事赔偿与国家司法救助，性质完全不同。 赔偿是国家的法律责任，以违法或者无罪为前提；救助是抚慰性质的帮扶，不以违法为前提，金额也低得多。案子破不了、被告人没有赔偿能力时，走的是救助，不是赔偿。救助的申请见国家司法救助申请书（范本）。

实操指引

第一步，先确定案子处在哪个阶段、有没有「终止追究刑事责任」的结论。 这是刑事赔偿的门槛。需要的文书依次是：撤销案件决定书、不起诉决定书、无罪判决书，或者取保候审、监视居住解除后超过一年未处理的相关证明。没有这些文书，先看能不能套进《刑事赔偿解释》第二条的六种拟制情形。

第二步，把羁押天数精确到日。 人身自由赔偿金按日计算，起点是实际被限制人身自由之日，终点是释放之日。刑事拘留、逮捕、指定居所监视居住的期间都要算，中间取保候审的期间不算。日期以拘留证、逮捕证、释放证明、判决书折抵刑期的记载为准，不要凭记忆。可以先在国家赔偿计算器测算大致金额。

第三步，分清人身自由赔偿金与其他项目，别漏项。 常见漏项有三个：一是身体受到伤害的医疗费、护理费、误工损失；二是财产被扣押、冻结期间的损失以及返还时的银行同期存款利息；三是精神损害抚慰金。三项的举证要求不同，要分开准备材料。

第四步，起诉书之外的证据要提前备齐。 无罪或者终止追究的文书、羁押起止证明、伤情鉴定或者病历、财产扣押清单及返还凭证、收入证明。财产损失要证明权属，别人的东西被扣不能由你主张。证据的整理思路可参考被冤枉判刑了，如何申诉或申请国家赔偿一篇。

第五步，按法定顺序走程序，不要跳步。 刑事赔偿必须先向赔偿义务机关提出，不能直接起诉。赔偿义务机关两个月内不作决定，或者作出不予赔偿决定、对数额有异议的，三十日内向上一级机关申请复议；复议机关两个月内不作决定或者不服复议决定的，三十日内向复议机关所在地同级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。义务机关是法院的，可以直接向上一级法院赔偿委员会申请。整条路径见申请国家赔偿全流程。

第六步，赔偿决定生效后盯住支付环节。 拿到生效的赔偿决定书不等于拿到钱。凭生效文书向赔偿义务机关申请支付，机关应当在七日内向财政部门提出支付申请，财政部门应当在十五日内支付。逾期不支付的，可以申请强制执行或者向上级机关反映。

第七步，刑事赔偿不影响追责与追赃。 赔偿解决的是国家与受害人之间的损失填补，不等于办案人员免责，也不等于赃款赃物不用追。两条线可以并行。

常见问题