一、一句话定义
广告法是我国规范商业广告活动的法律,1994 年制定,2015 年全面修订,2021 年修正。它规定广告内容准则、广告行为规范、监督管理和法律责任,覆盖广告主、广告经营者、广告发布者、广告代言人四类主体。
这部法要解决的核心问题是「信息不对称」。商家掌握商品的真实情况,消费者只能通过广告了解。广告一旦虚假,消费者的选择就建立在错误信息之上。所以法律要求广告真实、合法,不得含有虚假或者引人误解的内容。
责任链条设计得比较完整:广告主是第一责任人,广告经营者(设计制作)、广告发布者(媒体平台)、广告代言人(明星、网红、专家)各自承担相应的审查责任与法律责任。关系消费者生命健康的商品或者服务,虚假广告造成损害的,这几方可能承担连带责任。
实务中三个问题最常见:写「最好」「第一」到底会不会被罚、被虚假广告骗了该找谁、直播带货和软文种草算不算广告。这篇围绕这三问展开。
二、构成要件与适用条件:什么算虚假广告、四类主体的责任怎么分、罚则有多重
第一,基本原则。法律规定广告应当真实、合法,以健康的表现形式表达广告内容,符合社会主义精神文明建设和弘扬中华民族优秀传统文化的要求;广告不得含有虚假或者引人误解的内容,不得欺骗、误导消费者。
「引人误解」比「虚假」更宽。内容本身是真的,但表达方式让消费者产生错误理解,同样违法。比如「买一送一」实际送的是赠品小样,「全场五折」只有一件商品五折,都属于引人误解。
第二,绝对化用语的禁令。法律规定广告不得有下列情形,其中第三项是「使用国家级、最高级、最佳等用语」。这一条是实践中被罚最多的条款。
要注意的是,法律禁止的是「国家级、最高级、最佳等」这类表示最高程度的用语,不是所有带「最」字的表述。比如「最近上市」「最后三天」这类表示时间顺序的,一般不构成绝对化用语;「最新技术」「最优品质」这类表示程度的,就可能被认定。
执法实践中的判断标准是:用语是否具有排他性、是否可能误导消费者认为该商品或者服务优于其他同类商品或者服务。有明确事实依据、有客观标准支撑的「最」,也可能被认定违法——因为法律要求的是不得使用,不是不得虚假使用。
第三,虚假广告的四种情形。法律规定,广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的,构成虚假广告。具体包括:商品或者服务不存在的;商品的性能、功能、产地、用途、质量、规格、成分、价格、生产者、有效期限、销售状况、曾获荣誉等信息,或者服务的内容、提供者、形式、质量、价格、销售状况、曾获荣誉等信息,以及与商品或者服务有关的允诺等信息与实际情况不符,对购买行为有实质性影响的;使用虚构、伪造或者无法验证的科研成果、统计资料、调查结果、文摘、引用语等信息作证明材料的;虚构使用商品或者接受服务的效果的。
这四项基本覆盖了常见的虚假宣传手法:无中生有(商品不存在)、货不对板(信息与实际不符)、伪造背书(假科研数据)、虚构效果(用了就能瘦十斤)。
第四,特殊商品的限制。法律规定,除医疗、药品、医疗器械广告外,禁止其他任何广告涉及疾病治疗功能,并不得使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用语。
这一条针对的是保健品、食品、普通日用品的「疗效宣传」。保健食品说「治疗高血压」、普通食品说「增强免疫力治病」、床垫说「治疗腰椎间盘突出」,都违反这一条。
第五,四类主体的责任。广告主是广告的发起者,对广告内容的真实性负第一责任;广告经营者是设计、制作、代理方,负有查验证明文件、核对内容的义务;广告发布者是媒体、平台、场所提供方,同样负有查验义务;广告代言人是以自己的名义或者形象对商品、服务作推荐、证明的自然人、法人或者其他组织。
代言人有一个硬要求:不得为其未使用过的商品或者未接受过的服务作推荐、证明。这一条针对的是明星「没用过就代言」。实践中核查困难,但一旦查实,代言人要承担相应责任。
第六,民事责任。法律规定,发布虚假广告,欺骗、误导消费者,使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的,由广告主依法承担民事责任。广告经营者、广告发布者不能提供广告主的真实名称、地址和有效联系方式的,消费者可以要求广告经营者、广告发布者先行赔偿。
更重的一条是:关系消费者生命健康的商品或者服务,如食品、药品、医疗器械、化妆品、保健食品等,其虚假广告造成消费者损害的,广告经营者、广告发布者、广告代言人应当与广告主承担连带责任。
连带责任意味着消费者可以向任何一方主张全部赔偿,不必先找广告主。这对消费者极为有利,也倒逼平台和代言人审慎审查。
第七,行政责任。发布虚假广告的,由市场监督管理部门责令停止发布广告,责令广告主在相应范围内消除影响,处广告费用三倍以上五倍以下的罚款;广告费用无法计算或者明显偏低的,处二十万元以上一百万元以下的罚款。两年内有三次以上违法行为或者有其他严重情节的,处罚更重,可以吊销营业执照。
三、法条依据
- 《中华人民共和国广告法》
- 第三条 广告应当真实、合法,以健康的表现形式表达广告内容,符合社会主义精神文明建设和弘扬中华民族优秀传统文化的要求。
- 第四条 广告不得含有虚假或者引人误解的内容,不得欺骗、误导消费者。
- 广告主应当对广告内容的真实性负责。
- 第九条 广告不得有下列情形:
- (一)使用或者变相使用中华人民共和国的国旗、国歌、国徽,军旗、军歌、军徽;
- (二)使用或者变相使用国家机关、国家机关工作人员的名义或者形象;
- (三)使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等用语;
- (四)损害国家的尊严或者利益,泄露国家秘密;
- (五)妨碍社会安定,损害社会公共利益;
- (六)危害人身、财产安全,泄露个人隐私;
- (七)妨碍社会公共秩序或者违背社会良好风尚;
- (八)含有淫秽、色情、赌博、迷信、恐怖、暴力的内容;
- (九)含有民族、种族、宗教、性别歧视的内容;
- (十)妨碍环境、自然资源或者文化遗产保护;
- (十一)法律、行政法规规定禁止的其他情形。
- 第十七条 除医疗、药品、医疗器械广告外,禁止其他任何广告涉及疾病治疗功能,并不得使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用语。
- 第二十八条 广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的,构成虚假广告。
- 广告有下列情形之一的,为虚假广告:
- (一)商品或者服务不存在的;
- (二)商品的性能、功能、产地、用途、质量、规格、成分、价格、生产者、有效期限、销售状况、曾获荣誉等信息,或者服务的内容、提供者、形式、质量、价格、销售状况、曾获荣誉等信息,以及与商品或者服务有关的允诺等信息与实际情况不符,对购买行为有实质性影响的;
- (三)使用虚构、伪造或者无法验证的科研成果、统计资料、调查结果、文摘、引用语等信息作证明材料的;
- (四)虚构使用商品或者接受服务的效果的;
- (五)以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的其他情形。
- 第五十五条 违反本法规定,发布虚假广告的,由市场监督管理部门责令停止发布广告,责令广告主在相应范围内消除影响,处广告费用三倍以上五倍以下的罚款,广告费用无法计算或者明显偏低的,处二十万元以上一百万元以下的罚款;两年内有三次以上违法行为或者有其他严重情节的,处广告费用五倍以上十倍以下的罚款,广告费用无法计算或者明显偏低的,处一百万元以上二百万元以下的罚款,可以吊销营业执照,并由广告审查机关撤销广告审查批准文件、一年内不受理其广告审查申请。
- 医疗机构有前款规定违法行为,情节严重的,除由市场监督管理部门依照本法处罚外,卫生行政部门可以吊销诊疗科目或者吊销医疗机构执业许可证。
- 广告经营者、广告发布者明知或者应知广告虚假仍设计、制作、代理、发布的,由市场监督管理部门没收广告费用,并处广告费用三倍以上五倍以下的罚款,广告费用无法计算或者明显偏低的,处二十万元以上一百万元以下的罚款;两年内有三次以上违法行为或者有其他严重情节的,处广告费用五倍以上十倍以下的罚款,广告费用无法计算或者明显偏低的,处一百万元以上二百万元以下的罚款,并可以由有关部门暂停广告发布业务、吊销营业执照。
- 广告主、广告经营者、广告发布者有本条第一款、第三款规定行为,构成犯罪的,依法追究刑事责任。
- 第五十六条 违反本法规定,发布虚假广告,欺骗、误导消费者,使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的,由广告主依法承担民事责任。广告经营者、广告发布者不能提供广告主的真实名称、地址和有效联系方式的,消费者可以要求广告经营者、广告发布者先行赔偿。
- 关系消费者生命健康的商品或者服务的虚假广告,造成消费者损害的,其广告经营者、广告发布者、广告代言人应当与广告主承担连带责任。
- 前款规定以外的商品或者服务的虚假广告,造成消费者损害的,其广告经营者、广告发布者、广告代言人,明知或者应知广告虚假仍设计、制作、代理、发布或者作推荐、证明的,应当与广告主承担连带责任。
上面七条是广告法的骨架。第三条定基本要求,第四条定禁止虚假与引人误解,第九条列禁止情形(含绝对化用语),第十七条限制疾病治疗宣传,第二十八条定虚假广告的四种情形,第五十五条定行政罚款,第五十六条定民事责任。
第九条列举了十一项禁止情形,除绝对化用语外,还包括:使用或者变相使用中华人民共和国的国旗、国歌、国徽,军旗、军歌、军徽;使用或者变相使用国家机关、国家机关工作人员的名义或者形象;损害国家的尊严或者利益,泄露国家秘密;妨碍社会安定,损害社会公共利益;危害人身、财产安全,泄露个人隐私;妨碍社会公共秩序或者违背社会良好风尚;含有淫秽、色情、赌博、迷信、恐怖、暴力的内容;含有民族、种族、宗教、性别歧视的内容;妨碍环境、自然资源或者文化遗产保护;法律、行政法规规定禁止的其他情形。
这一条是「宣传红线清单」。企业做宣传物料时,逐项对照检查一遍,能避免大部分风险。尤其是「国家机关名义」「国旗国徽」「性别歧视」这三项,实务中因疏忽被罚的案例不少。
第二十八条的四种情形,第一项「商品或者服务不存在的」最容易认定,也最严重,可能同时构成诈骗。第二项是「信息与实际不符且对购买行为有实质性影响」,核心是「实质性影响」——如果只是无关紧要的细节不符,一般不构成虚假广告。
第三项「使用虚构、伪造或者无法验证的科研成果、统计资料、调查结果、文摘、引用语等信息作证明材料」,是「伪科学营销」的克星。比如「某大学研究证明」「国际权威机构认证」「临床试验有效率达百分之九十八」,拿不出真实来源,就是违法。
第四项「虚构使用商品或者接受服务的效果」,针对的是「前后对比图」「用户见证」。美颜滤镜做的对比图、雇人写的假好评,都属于这一类。
第五十五条的罚款基数是「广告费用」。这个设计有讲究:小广告费用低,罚款绝对额不高;大广告费用高,罚款绝对额就高。为了防止「做低广告费逃避处罚」,法律加了兜底条款:广告费用无法计算或者明显偏低的,直接按二十万至一百万处罚。
第五十六条的连带责任限于「关系消费者生命健康的商品或者服务」。这个限定很重要:一般的商品(比如服装、家具),虚假广告只由广告主承担民事责任,经营者、发布者、代言人只有在「不能提供广告主真实信息」时才先行赔偿;只有涉及生命健康的(食品、药品、医疗器械、化妆品、保健食品等),才一律连带。
还有一条不在法条块里但常被引用:广告主应当对广告内容的真实性负责。这一句写在总则,是整部法的责任分配基础。广告经营者、发布者、代言人的责任,都是建立在「广告主负第一责任」之上的补充责任。
四、与相邻概念的区别:反不正当竞争法、消费者权益保护法、价格法、互联网广告管理办法
最容易混的是广告法与反不正当竞争法。前者管「广告内容是否真实合法」,后者管「竞争行为是否正当」。虚假广告既违反广告法,也构成反不正当竞争法上的虚假宣传,两个部门都可以处罚。
实务中,市场监管部门通常择一重罚。对消费者来说,两部法都可以援引:广告法第五十六条主张民事赔偿,反不正当竞争法第十七条主张侵权赔偿,两者择一或者并用。
第二个是消费者权益保护法。消保法管的是「经营者与消费者之间的交易关系」,广告法管的是「广告内容的真实性」。虚假广告导致消费者受损,可以同时适用:以广告法确定广告主、经营者、发布者、代言人的责任,以消保法主张三倍惩罚性赔偿。
第三个是价格法。虚假的「原价」「折扣」「降价」既违反价格法(价格欺诈),也可能构成广告法上的引人误解。2022 年施行的《明码标价和禁止价格欺诈规定》专门规范这类行为,与广告法形成互补。
第四个是《互联网广告管理办法》。这是市场监管总局 2023 年施行的部门规章,专门规范互联网广告,明确了「付费搜索广告」「直播带货」「软文种草」的认定规则。它不能与广告法冲突,是对广告法的细化。
第五个是「商业广告」与「商业宣传」。广告法只规范「商业广告活动」,即通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者服务。企业官网上的自我介绍、产品说明书、门店的价目表,是否属于广告,实务中有争议。
区分标准通常看「是否具有推销目的」和「是否通过媒介向不特定对象传播」。内部培训材料、一对一的产品说明,一般不属于广告;公开发布的宣传视频、海报、软文,属于广告。
五、实操指引:商家怎么合规,消费者怎么维权
商家侧第一步,建立宣传物料审查清单。把所有对外的宣传物料(官网、公众号、宣传册、海报、短视频、直播话术、客服话术)列出来,逐项对照广告法第九条的十一项禁止情形检查。
第二步,清理绝对化用语。「最好」「第一」「顶级」「唯一」「国家级」「世界领先」「销量冠军」这类表述,全部替换或者删除。有客观依据的,改为具体表述,比如把「销量第一」改成「2025 年某电商平台同类目销量第三名(数据来源:某某报告)」。
第三步,核实数据来源。所有引用「研究表明」「权威认证」「检测报告」的,都要有原始出处、可查询、可验证。拿不出出处的,一律删除。这一条是很多企业被罚的原因。
第四步,区分商品类别。食品、保健食品、化妆品、医疗器械、药品,各有专门的宣传限制。普通食品不得宣传保健功能,保健食品不得宣传疾病治疗功能,医疗器械不得超出注册证范围宣传。
第五步,管住代言与合作。与明星、网红、KOL 合作,要在合同中明确:对方必须实际使用过商品或者接受过服务;宣传内容要经审核;出现问题时的责任分担。关系生命健康的商品,尽量不找未使用过的人代言。
第六步,直播与软文的合规。直播带货中,主播的讲解属于广告;软文种草中,付费推广的内容属于广告,应当标明「广告」。不标明的,可能被认定为虚假广告或者不正当竞争。
消费者侧第一步,保存广告证据。看到涉嫌虚假宣传的广告,第一时间截图、录屏、保存链接。直播要录屏,因为直播内容事后难以取证。
第二步,对比实际商品。收到货后,把广告宣传的内容与实际商品逐项对比:材质、规格、产地、成分、功能、效果。不符的地方拍照留证。
第三步,向平台投诉。电商平台、内容平台都有投诉入口,要求平台介入处理。平台不处理的,可以依据电子商务法主张平台责任。
第四步,向市场监管部门举报。拨打 12315 或者通过全国 12315 平台举报,提交广告截图、交易记录、商品实物照片。举报属实的,监管部门会立案查处,处罚决定书可以作为民事诉讼的证据。
第五步,主张民事赔偿。以广告法第五十六条向广告主主张赔偿;关系生命健康的商品,可以向广告经营者、发布者、代言人主张连带责任;构成欺诈的,另依消保法主张三倍赔偿。
第六步,善用「先行赔偿」条款。找不到广告主、平台又拿不出广告主真实信息的,直接要求平台先行赔偿。这一条在跨境电商、微商场景中特别有用。
六、常见问题
问:宣传册写了「行业第一」,会被罚多少钱? 可能被罚。广告法禁止使用「国家级、最高级、最佳等用语」,「行业第一」属于表示最高程度的表述,除非有权威、可验证的统计数据支撑(即便如此也有风险)。行政处罚的幅度是广告费用三倍至五倍,广告费用无法计算或者明显偏低的,处二十万至一百万元。
问:我在朋友圈发自己的产品广告,也算广告法管辖吗? 算。广告法适用于所有商业广告活动,不区分媒介大小。个人在朋友圈、微信群推销商品,属于商业广告,同样要遵守广告法。微商因虚假宣传被处罚的案例并不少见。
问:直播带货的主播说错了话,责任谁承担? 要看主播的身份。如果是商家自己的员工,责任由商家(广告主)承担;如果是独立主播、MCN 机构,主播可能构成广告发布者或者广告代言人,要承担相应责任;关系生命健康的商品,虚假宣传造成损害的,主播可能与商家承担连带责任。
问:被虚假广告骗了,能直接起诉平台吗? 分两种情况。一般的商品,平台只有在「不能提供广告主真实名称、地址和有效联系方式」时才先行赔偿;关系消费者生命健康的商品或者服务(食品、药品、医疗器械、化妆品、保健食品等),虚假广告造成损害的,平台作为广告发布者要与广告主承担连带责任,可以直接起诉。
问:广告里写「国家级产品」,但没有虚假成分,违法吗? 违法。广告法第九条禁止的是「使用」这类用语,不以「内容虚假」为前提。即使产品质量确实达到某个标准,也不能在广告中使用「国家级」这类表述。这一条是形式禁令,不是实质判断。
问:明星代言的产品出问题,能告明星吗? 可以,但要区分情形。关系生命健康的商品或者服务,虚假广告造成损害的,代言人与广告主承担连带责任;一般商品,代言人只有在「明知或者应知广告虚假仍作推荐」时才承担责任。另外,代言人不得为未使用过的商品代言,违反这一条本身就要被处罚。
问:商家宣传「全网最低价」,算违法吗? 风险很高。「最低价」属于绝对化用语,且涉及价格比较,容易被认定为引人误解或者价格欺诈。除非有确凿的证据证明在特定时间、特定范围内确实是最低价,且表述方式严谨(比如「某平台某时段最低价」),否则不建议使用。
问:软文、种草笔记算广告吗? 付费的算。《互联网广告管理办法》明确规定,通过知识介绍、体验分享、消费测评等形式推销商品或者服务,并附加购物链接等购买方式的,广告发布者应当显著标明「广告」。不标明的,可能被认定为虚假广告或者不正当竞争。
问:广告违法被罚了,消费者还能再要赔偿吗? 能。行政处罚与民事赔偿是两条线,互不替代。罚款上缴国库,赔偿归消费者。而且行政处罚决定书可以作为民事诉讼中的有力证据,证明广告违法的事实。
问:公司被职业打假人盯上了,怎么办? 先自查。把所有宣传物料过一遍,发现问题的立即下架、修改。已经被投诉的,积极配合调查,主动整改,争取从轻处罚。对明显恶意的索赔,可以拒绝调解,通过诉讼解决——法院对「知假买假」的惩罚性赔偿请求,多数只在合理生活消费需要范围内支持。
七、绝对化用语的执法尺度
「最」字是广告执法的高频触发点,但尺度并非一刀切。
第一类,明确禁止的:国家级、最高级、最佳、顶级、极品、第一品牌、销量第一、全国第一、世界领先、独一无二、绝无仅有、史无前例。这些用语具有排他性,直接违反第九条。
第二类,一般不认定违法的:表示时间顺序的「最近」「最后」「最新上市」;表示方位的「最低处」「最高层」;表示程度的客观描述「最高气温」「最大功率」。这些不涉及商品或者服务的比较,不构成绝对化用语。
第三类,灰色地带:优质、领先、一流、卓越、极致。这些词没有明确的排他性,但如果结合语境让消费者产生「最好」的理解,仍可能被认定。执法实践中,多数不予处罚,但要求提供依据。
第四类,有依据的表述:附具体数据、时间、范围、来源的比较性表述,比如「2025 年国内市场占有率第三(数据来源:某某研究院报告)」。这类表述合规性较高,但要确保数据真实、可验证、时效性未过。
实务建议:与其纠结边界,不如全部替换为客观描述。把「最好用」改成「续航十二小时」,把「销量第一」改成「累计销售十万台」,既合规又有说服力。
八、虚假广告与引人误解的界限
「虚假」和「引人误解」是两个不同的概念,法律都禁止,但认定路径不同。
虚假是「内容不真实」。商品不存在、成分不符、产地造假、伪造检测报告,都属于虚假。认定相对简单:把广告内容与事实比对即可。
引人误解是「内容真实但表达方式导致误解」。这是更微妙的一类,也是最容易被忽视的一类。
典型情形有五种:一是片面强调,只讲优点不讲限制条件;二是语义模糊,「买一送一」不说送什么;三是视觉误导,用修图、滤镜、角度让商品显得更好;四是比较不当,与不相干的产品比较得出「更好」的结论;五是隐瞒重要信息,比如不告知商品的重大瑕疵。
司法实践中,判断是否「引人误解」,采用「一般消费者标准」:以相关公众的一般注意力、认知水平判断,而不是以专家或者极少数人的理解为准。
还有一个重要规则:整体观察。不能把广告拆成一句话一句话看,要看整体给消费者的印象。整体印象是误导的,即使每句话单独看都真实,也构成违法。
九、四类主体的责任分配
广告活动的链条长,责任分配是实践中的难点。
广告主是第一责任人。对广告内容的真实性负全责,不论是自己做的还是委托别人做的。这是「谁受益谁负责」的原则。
广告经营者(设计、制作、代理机构)负有两项义务:一是查验有关证明文件,核实广告内容;二是对内容不符或者证明文件不全的广告,不得提供设计、制作、代理服务。未尽义务的,承担相应责任。
广告发布者(媒体、平台、场所)同样负有两项义务:查验证明文件、核对内容。此外,发布者还要建立广告审核制度、配备广告审查人员。平台还有一项特殊义务:明知或者应知广告活动违法而不予制止的,承担连带责任。
广告代言人的义务有三项:不得为未使用过的商品或者未接受过的服务作推荐、证明;不得在医疗、药品、医疗器械广告中作推荐、证明(保健食品广告也不得利用广告代言人作推荐、证明);明知或者应知广告虚假仍作推荐的,承担连带责任。
四类主体的责任不是「按份」,而是「连带」。消费者可以向任何一方主张全部赔偿,被主张的一方赔偿后再向其他责任方追偿。这种设计是为了降低消费者的维权成本。
实务中,起诉时通常把广告主、发布者、代言人一并列为被告,由法院根据各方过错确定最终责任。这样既能保证执行到位,也能促使各方互相举证。
十、罚款基数「广告费用」的认定
罚款以「广告费用」为基数,这个设计带来一个实务难题:广告费用怎么算。
常规情形:有合同、有发票的,按实际支付的费用计算。设计费、制作费、代理费、发布费、代言费,都可以计入。
特殊情形一:自有媒介发布。企业用自己的公众号、官网发布违法广告,没有对外支付费用,广告费用怎么算?实践中通常认定为「无法计算」,直接适用二十万至一百万的兜底条款。
特殊情形二:费用明显偏低。关联公司之间低价开票、阴阳合同,故意做低广告费用。监管部门认定「明显偏低」的,同样适用兜底条款。
特殊情形三:打包服务。广告费用与策划费、服务费混在一起,难以拆分。这时候监管部门会要求提供明细,提供不出的按兜底条款处理。
对企业的启示是:广告费用的票据要规范,服务内容要列明,避免混同。既是为了合规,也是为了在争议中能举证。
对消费者的启示是:不必关心罚款多少,关心的是赔偿。行政处罚的力度与民事赔偿是两回事,维权时重点放在证据和损失计算上。
十一、直播带货的广告定性
直播带货是近几年监管的重点,核心问题是「主播的话算不算广告」。
《互联网广告管理办法》给出了基本框架:商品销售者或者服务提供者通过互联网直播方式推销商品或者服务,构成商业广告的,应当依法承担广告主的责任和义务。
直播间运营者、直播营销人员接受委托提供广告设计、制作、代理、发布服务的,应当依法承担广告经营者、广告发布者的责任和义务。
直播间运营者、直播营销人员以自己的名义或者形象对商品、服务作推荐、证明的,构成广告代言行为,应当依法承担广告代言人的责任和义务。
这个三分法基本覆盖了直播场景:商家自播,商家是广告主;主播代播,主播可能同时是发布者和代言人;MCN 机构参与策划制作,可能构成广告经营者。
实践中争议最大的是「主播的个人体验分享」。如果主播只是描述自己的使用感受,没有推销特定商品,一般不构成广告;如果附带了购买链接、促销信息,就可能构成广告。
对消费者的意义在于:买到假货、被虚假宣传误导,可以按主播的身份确定被告。头部主播影响力大、赔偿能力强,往往是最优的索赔对象。
十二、医疗、药品、保健食品的三重限制
这三类商品的广告限制最严,因为直接关系生命健康。
医疗、药品、医疗器械广告,不得含有下列内容:表示功效、安全性的断言或者保证;说明治愈率或者有效率;与其他药品、医疗器械的功效和安全性比较;利用广告代言人作推荐、证明;法律、行政法规规定禁止的其他内容。
药品广告的内容不得与国务院药品监督管理部门批准的说明书不一致,并应当显著标明禁忌、不良反应。处方药广告只能在国务院卫生行政部门和国务院药品监督管理部门共同指定的医学、药学专业刊物上发布。
保健食品广告不得含有下列内容:表示功效、安全性的断言或者保证;涉及疾病预防、治疗功能;声称或者暗示广告商品为保障健康所必需;与药品、其他保健食品进行比较;利用广告代言人作推荐、证明;法律、行政法规规定禁止的其他内容。保健食品广告应当显著标明「本品不能代替药物」。
普通食品、普通日用品的广告,不得涉及疾病治疗功能,不得使用医疗用语。这是第十七条的明确规定。
这三重限制的执法力度很大。保健食品说「治疗」、普通食品说「降三高」、床垫说「治腰椎病」,都会被处罚,情节严重的可能构成虚假广告罪。
十三、未成年人相关的广告禁令
未成年人保护是广告监管的重点领域,法律有多项专门禁令。
第一,不得在中小学校、幼儿园内开展广告活动,不得利用中小学生和幼儿的教材、教辅材料、练习册、文具、教具、校服、校车等发布或者变相发布广告,但公益广告除外。
第二,针对不满十四周岁的未成年人的商品或者服务的广告,不得含有劝诱其要求家长购买广告商品或者服务的内容,不得含有可能引发其模仿不安全行为的内容。
第三,不得利用不满十周岁的未成年人作为广告代言人。
第四,在大众传播媒介发布针对未成年人的广告,不得含有不利于未成年人身健康的内容。
这些禁令的执法实践逐年加强。教育机构、培训机构、儿童用品企业在做宣传时,要特别注意校门口发传单、校园内摆展架、用小学生做形象代言这些做法,都可能违规。
对家长来说,孩子被广告诱导消费,可以向市场监管部门举报,也可以依据民法典关于限制民事行为能力人的规定,主张交易无效或者撤销。
十四、广告合规的内部制度建设
对企业来说,广告合规不能靠「事后补救」,要靠「事前制度」。
第一项制度是审查流程。所有对外发布的宣传物料,必须经过法务或者合规人员审核,留存审核记录。审核意见要具体,不能只签「同意」两个字。
第二项制度是素材库。建立合规的素材库,包括产品参数、检测报告、认证证书、数据来源。宣传时只能用库内的素材,不得随意发挥。
第三项制度是培训。市场部、销售部、电商运营、客服,都要定期培训广告法。培训要有考核,考核记录要留存。
第四项制度是监测。对已发布的广告进行定期巡查,发现问题的立即下架修改。对经销商、代理商的宣传物料,也要纳入监测范围。
第五项制度是应对。建立投诉举报的应对机制,明确谁负责对接监管部门、谁负责整改、谁负责对外沟通。避免出事时手忙脚乱、口径不一。
这些制度看起来繁琐,但在执法检查、民事纠纷中都是有力的抗辩材料。能证明「已尽合理审查义务」的,责任会轻很多。
十五、一个完整的推演:减肥产品虚假宣传
把流程串起来,更容易理解每一步的意义。
事实:某公司在电商平台销售普通食品「酵素果冻」,宣传页面写「七天瘦十斤」「不运动不节食」「国家级配方」「某三甲医院临床验证」。消费者购买食用后无效果,要求退款被拒。
第一步,判断违法点。普通食品宣传减肥效果,违反广告法第十七条(涉及疾病治疗功能、使用医疗用语);「国家级」违反第九条(绝对化用语);「某三甲医院临床验证」如无真实来源,违反第二十八条第三项(伪造证明材料);「七天瘦十斤」属于虚构使用效果,违反第二十八条第四项。
第二步,固定证据。消费者截图商品页面、保存订单、录屏直播讲解、保留商品实物和包装。
第三步,投诉举报。向平台投诉要求退款,同时向 12315 举报虚假广告。市场监管部门立案调查,认定构成虚假广告,责令停止发布、消除影响,并处以罚款。
第四步,民事索赔。以广告法第五十六条向广告主(商家)主张赔偿;因涉及食品安全,可同时依食品安全法主张价款十倍或者损失三倍的惩罚性赔偿,不足一千元的按一千元计算。
第五步,平台责任。如果平台不能提供商家真实名称、地址和联系方式,消费者可以要求平台先行赔偿。
第六步,代言人责任。如果该产品有网红代言,且属于关系生命健康的商品,代言人可能与商家承担连带责任。
这个推演说明:一个虚假广告可能同时违反多个条款,维权的路径也是多条并行。找准违法点,才能主张到位。
十六、三个常见误区
误区一:以为「内容真实就不算违法」。绝对化用语、疾病治疗宣传、未成年人广告禁令,都是形式禁令,不以内容虚假为前提。内容真实但使用了禁止性表述,同样违法。
误区二:以为「删掉广告就没事了」。删除只能停止继续传播,不能免除已经发生的违法责任。已经发布的广告,监管部门仍可追溯处罚;已经造成消费者损失的,仍要赔偿。
误区三:以为「我只是转发,不是我写的」。转发同样构成发布行为。微商、社群团长、KOC 转发虚假广告,一样要承担责任。这也是为什么「不知情」很难成为免责理由——法律要求发布者负查验义务。
这三个误区的共同点是「把广告法当成只管大企业的事」。实际上,只要从事商业宣传,不论规模大小,都在管辖范围内。
十七、职业打假与广告举报的边界
广告违法举报是职业打假人的主要抓手之一,企业对此既怕又恨。
从法律上看,举报是公民权利,任何人发现违法广告都可以举报。监管部门应当依法处理,不得因举报人动机而拒绝。
从赔偿上看,惩罚性赔偿的适用有条件。消费者权益保护法要求「为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务」,食品安全法要求「消费者」。职业打假人是否属于「消费者」,各地裁判不一。
主流观点是:在合理生活消费需要范围内的购买,支持惩罚性赔偿;超出合理需要、明显以牟利为目的的批量购买,多数法院只支持退款或者实际损失,不支持惩罚性赔偿。
对企业的建议是:第一,先把自身合规做好,不给对方抓手;第二,面对索赔,区分「合理维权」与「恶意索赔」,合理的尽快和解,恶意的依法应对;第三,不要私下给钱了事,这可能引发更多索赔。
对消费者的建议是:正当维权不必心虚。广告违法就是违法,举报和索赔都是法律赋予的权利。
十八、跨境与海淘广告的特殊问题
跨境电商、海淘的广告,监管上存在一些特殊问题。
第一,主体识别难。境外商家在境外平台发布广告,境内消费者难以确定广告主身份,维权成本高。
第二,法律适用。境外主体在境内发布广告,原则上适用我国广告法;但如果广告仅在境外平台发布、面向境外消费者,适用上有争议。
第三,平台责任。跨境电商平台通常要求境外商家提供境内代理人,消费者可以向代理人主张权利;平台不能提供商家真实信息的,承担先行赔偿责任。
第四,语言与标识。进口商品的中文标签、中文说明书是强制要求,缺失本身就是违法,可以作为索赔依据。
实务建议:海淘时优先选择有境内主体、有中文客服、有正规报关的平台;保留订单、支付记录、聊天记录;出现问题时先找平台,再找监管部门。
十九、三个真实场景的推演
场景一:某教育培训机构宣传「保过」「不过全额退款」,实际未兑现。做法:向教育部门与市场监管部门同时举报,主张违反广告法第二十四条(教育、培训广告不得对升学、通过考试、获得学位学历或者合格证书,或者对教育、培训的效果作出明示或者暗示的保证性承诺)。结果:责令整改并罚款,消费者依合同主张退款。
场景二:某美容院宣传「一次祛斑,永不复发」。做法:保存宣传单、录下咨询过程,向市场监管部门举报。结果:认定为虚假广告与绝对化用语,罚款并责令消除影响;消费者因祛斑失败主张医疗费与精神损害抚慰金。
场景三:某房产中介发布「学区房」广告,实际不在划片范围。做法:保存广告截图、向教育部门核实划片文件、向市场监管部门举报。结果:认定虚假广告,中介被罚款;购房者主张缔约过失责任或者违约赔偿。
三个场景的共同点:广告违法往往同时构成合同违约或者缔约过失,行政举报与民事索赔可以并行。差别在于举证重点不同,行政举报重在「广告内容」,民事索赔重在「损失与因果关系」。
二十、延伸阅读
- 消费者权益保护法管什么:九项权利、三倍赔偿、七天无理由,各在哪一条
- 医疗广告审查
- 对比广告:点名竞品、晒数据、说「吊打」,哪一步会被告
- 直播带货
- 电商平台与直播带货
- 直播间买到假货:要收集哪些证据?
- 买到假货、被商家坑了,钱怎么要回来?
- 消费投诉(12315)全流程:平台投诉、处理时限一次讲清
- 退换货退款申请(范本)
- 虚假有奖销售:谎称有奖、内定中奖,是罚款、赔三倍还是判刑
本文依据《中华人民共和国广告法》(1994 年制定,2015 年修订,2021 年修正)撰写,核心条文为第三条(真实合法原则)、第四条(禁止虚假与引人误解)、第九条(禁止情形,含绝对化用语)、第十七条(禁止疾病治疗宣传)、第二十八条(虚假广告四种情形)、第五十五条(行政罚款)、第五十六条(民事责任与连带责任)。具体适用还需结合《反不正当竞争法》《消费者权益保护法》《食品安全法》《互联网广告管理办法》。
绝对化用语的执法尺度、虚假广告的认定标准、连带责任的适用条件,各地执法与裁判存在差异;文中所述为一般规则与主流做法,不构成对具体案件的结论。
本文不构成法律意见。涉及广告合规体系搭建、重大行政处罚应对、群体性消费纠纷的,建议委托专业律师处理。
法条核对日期:2026-11-10。