附带民事诉讼

一句话定义：附带民事诉讼，指在刑事诉讼过程中，被害人因被告人的犯罪行为遭受物质损失，依法向人民法院提出要求被告人赔偿的民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，由其法定代理人、近亲属提起；国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉时可以提起。它的本质是把刑事责任与民事赔偿放在同一程序里解决，一般情况下与刑事案件一并审判，只有在防止刑事案件审判过分迟延时，才由同一审判组织在刑事案件审判后继续审理。赔偿范围限于犯罪行为造成的物质损失，精神损害赔偿一般不予受理，这是它与普通侵权诉讼最大的差别。

构成要件

一、原告必须是与犯罪行为造成的物质损失有直接关系的人。 《刑事诉讼法》第一百零一条第一款规定，被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起。这里的主体顺序是明确的：本人优先，本人不能行使时由法定代理人、近亲属接替。实务中被害人家属起诉时，要提交死亡证明或者无民事行为能力、限制民事行为能力的认定材料，否则法院会要求补正。

二、检察院可以成为原告，但限于国家财产、集体财产损失。 同条第二款：如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。注意法条用的是可以，不是应当，所以检察院有裁量权。这一类案件的赔偿款不是付给个人，而是上缴国库或者返还受损单位。个人财产受损的，检察院不能代为主张。

三、被告通常是刑事被告人，特殊情况下包括其他责任主体。 附带民事诉讼的被告首先是刑事被告人。在共同侵权或者存在其他赔偿义务人的场合，比如交通肇事案件中的车主、雇主责任下的用人单位、未成年人犯罪中的监护人，是否可以列为共同被告，各地法院掌握不一。稳妥的做法是先向受理法院立案庭询问本辖区口径，避免起诉被裁定驳回后重新起诉耽误时间。参见故意伤害罪案件里常见的赔偿争点。

四、损失必须是犯罪行为造成的物质损失，且限于两类情形。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百七十五条第一款把范围限定为两种：被害人因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失，或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失。前者如故意伤害的医疗费、误工费；后者如故意毁坏财物。既不属于人身权利受侵犯、也不属于财物被毁坏的纯粹经济损失，通常不在附带民事范围内。

五、精神损害赔偿一般不予受理，这是最容易踩坑的地方。 同一解释第一百七十五条第二款明确：因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院一般不予受理。也就是说，即使被害人遭受严重精神痛苦，也不能通过附带民事主张精神损害抚慰金。这一立场与普通民事侵权不同，是刑事附带民事制度长期存在的争议点。当事人如果把精神损害抚慰金写进诉状，通常会被释明删除或者裁定不予受理该项请求。

六、死亡赔偿金、残疾赔偿金是否支持，要看法院口径。 解释第一百九十二条第二款列举的赔偿项目是医疗费、护理费、交通费等治疗康复合理费用、误工减少的收入；致残的加残疾生活辅助器具费；致死的加丧葬费。列举中没有死亡赔偿金、残疾赔偿金、被扶养人生活费。实务中多数法院据此不予支持这三项，但也有法院在被告人自愿赔偿或者调解结案时全额支持。所以起诉时应当把三项一并列入请求，同时准备调解方案，不要把路走窄。

七、被告人非法占有、处置被害人财产的，走追缴退赔，不走附带民事。 解释第一百七十六条：被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔；被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理；追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。这一条区分了两类损失：财物被毁坏走附带民事，财物被拿走、被卖掉走追缴退赔。诈骗、盗窃、职务侵占类案件的被害人请求返还钱款，依据是追缴退赔，不是附带民事。

八、起诉时间应当在刑事诉讼过程中，最晚到一审判决宣告前。 法条表述是在刑事诉讼过程中。实务口径是从刑事案件立案后到第一审判决宣告前都可以提起；一审判决宣告后再提，法院一般不予受理，只能另行提起民事诉讼。所以被害人一方要在开庭前把诉状递进去，不要等到庭审结束。

九、管辖法院是受理刑事案件的法院，不适用民事管辖规则。 附带民事诉讼由审理刑事案件的同一法院管辖，当事人不能按被告住所地或者侵权行为地另行选择法院。这是合并审理的必然结果。如果刑事案件由基层法院审理，附带民事也由基层法院审理，诉讼标的额超过基层法院级别管辖标准的，也不改变管辖。

十、可以申请财产保全，且适用民事诉讼法规定。 第一百零二条：人民法院在必要的时候，可以采取保全措施，查封、扣押或者冻结被告人的财产；附带民事诉讼原告人或者人民检察院可以申请人民法院采取保全措施；人民法院采取保全措施，适用民事诉讼法的有关规定。这一条很实用。被告人为了争取从宽处理，往往愿意赔偿，但也可能转移财产。发现被告人有房产、车辆、存款的，应当在起诉同时申请保全，并提供担保。

十一、可以调解，调解的赔偿范围不受法定项目限制。 第一百零三条：人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。解释第一百九十二条第四款进一步明确：附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。这句话是关键的突破口：判决受项目限制，调解不受限制。所以死亡赔偿金、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，都可以通过调解拿到，只是不能通过判决拿到。

十二、原则上与刑事案件一并审判，例外才分开。 第一百零四条：附带民事诉讼应当同刑事案件一并审判，只有为了防止刑事案件审判的过分迟延，才可以在刑事案件审判后，由同一审判组织继续审理附带民事诉讼。分开审理的情形通常是附带民事部分案情复杂、需要鉴定、当事人众多。分开审理不影响刑事部分的量刑，因为被告人是否赔偿、是否取得谅解，本身就是量刑情节。

法条依据

与相邻概念的区别

附带民事诉讼与单独民事诉讼，最核心的差别是赔偿范围窄了一半。 单独提起民事侵权诉讼，可以主张医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、死亡赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金，项目齐全；附带民事只支持物质损失，精神损害一般不予受理，死亡赔偿金与残疾赔偿金多数法院不支持。所以选择哪条路，本身就是一次利益权衡：附带民事省时省力、与刑事案件同步推进、对量刑有直接影响，但拿到的钱少；单独民事项目全，但要另交诉讼费、另走程序、执行时可能面对被告人已在服刑的现实。

附带民事诉讼与刑事和解，目的相近但法律性质不同。 附带民事是诉讼请求，由法院判决或者调解；刑事和解是双方协商达成协议，由办案机关审查自愿性与合法性后主持制作和解协议书，后果是从宽处罚，轻微案件可以不起诉。实务中两者常常叠加：先达成赔偿谅解，再在附带民事部分申请调解结案。参见刑事和解一篇对适用范围与条件的分解。文书格式可参照刑事谅解书。

附带民事与追缴退赔，是按损失形态划分的两条路，走错了会被裁定不予受理。 财物被毁坏，比如砸车、烧房，走附带民事；财物被拿走、被转卖，比如诈骗、盗窃、职务侵占，走追缴退赔。这个区分在解释第一百七十六条里写得很清楚。很多诈骗案被害人一上来就写附带民事起诉状，结果被法院告知不予受理，白跑一趟。正确做法是向办案机关提交追缴退赔申请，同时在量刑意见中强调退赔情况。

附带民事与国家赔偿，是完全不同的责任来源。 附带民事的赔偿义务人是被告人；国家赔偿的义务人是国家机关，针对的是公权力违法行使造成的损害，比如超期羁押、错误判决、违法查封。两者不能混用。刑事案件中被害人如果认为办案机关违法办案造成损失，应当另行申请国家赔偿，而不是把它写进附带民事诉状。

实操指引

第一步，先判断损失形态，决定走附带民事还是追缴退赔。 拿到案件材料后先问一句：损失是财物被毁坏，还是财物被拿走。人身伤害、车辆被撞毁、房屋被烧毁，属于毁坏，走附带民事；被骗的钱、被盗的物、被侵占的货款，属于被占有处置，走追缴退赔。两类都有时，可以分别主张。判断标准与完整流程图，参见刑事附带民事诉讼全流程的分支说明。

第二步，在开庭前把诉状递进去，附证据清单。 时间窗口是立案后到一审判决宣告前，但越早越好，因为要留出送达、答辩、鉴定的时间。诉状写明：原告身份与联系方式、被告身份、诉讼请求（分项列明金额）、事实与理由（犯罪事实、损失构成、因果关系）、证据清单。格式可参照刑事附带民事起诉状。

第三步，把损失算成一张明细表，每一笔都有票据支撑。 医疗费按票据汇总；误工费按误工时间乘收入标准，需提交劳动合同、工资流水、单位误工证明；护理费按护理人数、天数、标准计算；交通费按实际发生；营养费、住院伙食补助费按当地标准；残疾的加残疾生活辅助器具费；死亡的加丧葬费。金额算不准的，先用一般人身损害赔偿计算器估算区间，再核对当地统计部门公布的年度赔偿标准。

第四步，同步申请财产保全，别等判决生效。 发现被告人有房产、车辆、存款、股权的，在起诉同时提交保全申请，写明财产线索、申请理由、担保方式。依第一百零二条，保全适用民事诉讼法规定，通常需要提供担保，担保方式可以是现金、保函或者财产抵押。保全的价值在于：被告人为了保住财产、争取从宽，会更愿意主动赔偿。

第五步，把调解作为主线，判决作为底线。 依第一百零三条与解释第一百九十二条第四款，调解不受法定赔偿项目限制。这意味着死亡赔偿金、残疾赔偿金、被扶养人生活费甚至精神损害抚慰金，都可以在调解中谈。谈判时的筹码是量刑：赔偿并取得谅解，可以争取从轻、减轻甚至缓刑。所以调解方案要围绕被告人最在意的东西设计，而不是单纯讨价还价。

第六步，谅解书要写清对价与履行方式，不要只写一句谅解。 谅解书应当包含：赔偿总额、支付方式与期限、已付金额与余款安排、被害人明确表示谅解并请求从宽处理、是否放弃其余请求。分期付款的，要约定违约后果。谅解书的要素清单在文书库里可以直接套用。需要注意的是，出具谅解书后被告人未履行，被害人可以申请强制执行调解书或者另诉，但反悔撤回谅解难度较大，所以要在付款节点上做好设计。

第七步，判决阶段把不支持的项目说清理由，为上诉留口子。 如果法院对死亡赔偿金、残疾赔偿金不予支持，要在庭审中明确提出请求并说明依据，要求记入笔录，判决后据此提出上诉。不提出、不记录，二审就没有审查对象。同时要区分：判决不支持，不等于调解不能给，两者的法律依据不同。

第八步，判决生效后及时申请执行，注意被告人服刑的现实。 附带民事判决的民事部分可以申请强制执行，申请期限与民事判决相同。被告人正在服刑的，可以通过查控其名下财产、扣划存款、拍卖房产车辆实现债权；确实无财产可供执行的，可以申请终结本次执行程序，待发现财产后恢复执行。被害人一方的程序性权利与操作要点，可参见刑事被害人（报案、退赃、附带民事）的问答汇总。

常见问题

问：刑事案件还没开庭，能先提附带民事吗？

答：可以。从刑事案件立案后就可以提，最晚到第一审判决宣告前。实务中建议在开庭前提交，一是留出送达与答辩时间，二是避免鉴定、评估拖长审理。一审判决宣告后再提，法院一般不予受理，只能另行提起民事诉讼，那时就要按民事管辖规则重新立案。

问：能不能要精神损害赔偿？

答：附带民事一般不支持。依解释第一百七十五条第二款，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院一般不予受理。但通过调解可以拿到，因为解释第一百九十二条第四款规定调解的赔偿范围不受法定项目限制。所以策略上应当把精神损害抚慰金写进调解方案，而不是写进判决请求。

问：死亡赔偿金、残疾赔偿金到底支持不支持？

答：判决多数不支持，调解可以支持。解释第一百九十二条第二款列举的判决项目里没有死亡赔偿金、残疾赔偿金、被扶养人生活费，多数法院据此不予支持。但实践中存在差异，有的法院对交通肇事等案件参照民事标准支持。稳妥做法是：诉状里一并列明，庭审中坚持主张，同时把调解作为主要争取路径。

问：诈骗案的被害人能提附带民事吗？

答：不能。依解释第一百七十六条，被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔；被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。正确路径是向办案机关提交追缴退赔申请，并在量刑意见中强调退赔情况。如果被告人已挥霍无法追回，只能另行提起民事诉讼，但执行难度大。

问：被告人没钱赔，附带民事还有意义吗？

答：有意义，但要把预期放对。一是判决确认了债权，日后发现财产可以恢复执行；二是赔偿态度本身是量刑情节，即使暂时无力全额赔付，部分赔偿、分期赔付、提供担保都能体现悔罪；三是通过调解达成协议后，可以约定分期与违约条款，比单纯判决更灵活。真正无财产可供执行的案件，实际获赔比例确实有限。

问：附带民事的原告要不要出庭？不出庭会怎样？

答：应当出庭。原告经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理。确实无法到庭的，可以委托诉讼代理人出庭，或者提前向法庭说明并申请延期。附带民事部分的审理与刑事部分在同一庭审中进行，原告到庭既能陈述损失、参与质证，也能在调解环节直接表达意见，缺席往往意味着放弃谈判机会。