对非国家工作人员行贿罪

一句话定义： 对非国家工作人员行贿罪，是指为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的行为。它是非国家工作人员受贿罪的对合罪名，适用于商业领域最常见的权钱交易——供应商给采购回扣、承包商给项目经理好处、经销商给渠道负责人返点。

这个罪名的门槛与量刑都与行贿罪不同，且方向相反。行贿罪的数额门槛是三万元、最高可至无期；本罪的数额门槛是六万元，最高只有十年。看起来本罪更轻，但它的适用范围极广：只要有商业交易、有职务便利、有利益输送，就可能落入。企业合规中最常踩的红线就在这里。

还有一条容易被忽略：条文第四款规定，行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。注意这里是「可以减轻或者免除」，没有「从轻」这一档，起点比行贿罪更高。用得好，很多商业贿赂案件可以在检察环节终结。

构成要件

一、主体是一般主体，自然人与单位都可以构成。 自然人实施的，按第一款处罚；单位实施的，实行双罚：对单位判处罚金，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照第一款处罚。这一点与行贿罪不同——行贿罪的主体只能是自然人，单位行贿另有罪名。本罪把自然人与单位放在同一个条文里，主体范围最宽。

二、对象是「公司、企业或者其他单位的工作人员」，且不属于国家工作人员。 三类：民营企业、外资企业、合资企业的员工；国有公司、企业中没有从事公务的人员；非国有单位中的管理人员与经办人员。如果对象是国家工作人员，构成行贿罪，不是本罪；如果对象是国家工作人员的近亲属或关系密切人，构成对有影响力的人行贿罪。对象不同，罪名与量刑完全不同。

三、必须「为谋取不正当利益」。 这是本罪的核心要件。不正当利益包括两类：利益本身违法（违反法律、法规、规章、政策规定）；取得手段违法（要求对方违反规定提供帮助或者方便条件）。在招标投标、政府采购等商业活动中违背公平原则谋取竞争优势的，也属于不正当利益。如果谋取的是正当利益、通过正常商业条件取得，不构成本罪。

四、行为是「给予」财物，且数额较大。 财物包括现金、转账、物品、卡券、房产、车辆、干股、债务免除、代为支付、提供旅游与消费。数额较大是入罪门槛（六万元），未达到的属于商业贿赂的行政违法，按反不正当竞争法处理，不构成犯罪。这一点与行贿罪、对有影响力的人行贿罪不同——后两者条文本身不要求「数额较大」，只要求情节。

五、既遂以实际交付为标准。 财物实际交付即既遂，不要求对方实际为其谋取到利益。如果只是承诺给予、尚未交付，一般按未遂处理或者不构成犯罪。交付后因案发被追回的，仍属既遂，追回只影响量刑。

六、数额分两档：六万元与二百万元。 按两高 2016 年《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》，对非国家工作人员行贿数额在六万元以上的，属数额较大；二百万元以上的，属数额巨大。这些数值属司法解释，不在刑法条文内，可能随修订调整，具体可对照刑事立案标准查询核算。注意门槛是行贿罪的两倍。

七、量刑两档，最高十年。 刑法第一百六十四条规定：数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。没有无期徒刑，也没有「情节严重」的独立档次，档次完全按数额划分。这一点与行贿罪的三档结构不同。

八、单位犯罪的责任人员同样适用第一款。 刑法第一百六十四条第三款规定，单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。也就是说，单位行贿的责任人员量刑与自然人相同（三年以下或三至十年），不像单位行贿罪那样另设五年上限。这一点对企业高管影响很大。

九、对外国公职人员、国际公共组织官员行贿，依前款处罚。 刑法第一百六十四条第二款规定，为谋取不正当商业利益，给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的，依照前款的规定处罚。这一款对应《联合国反腐败公约》的要求，适用于跨国商业贿赂（如在境外投标时向当地官员行贿）。罪名上通常表述为「对外国公职人员、国际公共组织官员行贿罪」。

十、被追诉前主动交待，可以减轻或者免除处罚。 刑法第一百六十四条第四款规定，行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。两个要点：时点必须在立案之前；必须主动交待，不是被讯问后如实供述。这一条是本罪最重要的量刑杠杆，实务中大量案件因此获得不起诉。

十一、与非国家工作人员受贿罪互为对合，分别定罪。 同一笔财物，送出方构成本罪，收受方构成非国家工作人员受贿罪，两个罪名分别成立、分别处罚，不按共同犯罪处理。量刑上：本罪最高十年，收受方最高无期——送钱的反而不如收钱的判得重。这与普通行贿受贿的印象相反。

十二、商业折扣、佣金与行贿的分界在是否如实入账。 正常的商业折扣、佣金、返利是合法的，前提是如实入账、依法纳税、有合同依据。以「咨询费」「推广费」「服务费」名义账外支付给经办人个人的，属于行贿。判断三问：这笔钱有没有合同依据、有没有如实入账、收款方是单位还是个人。财务凭证是核心证据。

法条依据

与相邻概念的区别

第一，与行贿罪的分界在收受方身份。 收受方是国家工作人员，按行贿罪处理，最高无期；收受方是非国家工作人员，按本罪处理，最高十年。这一区别是本罪辩护的第一战场。判断依据是收受方的岗位职能与单位性质：国有单位中从事公务的人员，属国家工作人员；民营企业的员工，属非国家工作人员。争议最大的是国有控股公司、公立医院、事业单位中的各类人员。

第二，与对有影响力的人行贿罪的分界在收受方有无职权。 本罪的对象是有职务便利的非国家工作人员，能直接利用本人职务为行贿人办事；对有影响力的人行贿罪的对象是没有职权、只能靠影响力去影响他人的近亲属或关系密切人。区别在于：收受方能不能自己决定、自己经办。如果能直接办事，是本罪；只能靠关系去影响别人，是后者。

第三，与单位行贿罪的分界在收受方身份与主体形态。 单位行贿罪是单位向国家工作人员行贿，责任人员最高五年；本罪的单位犯罪形态是单位向非国家工作人员行贿，责任人员按第一款处罚（最高十年）。后者反而更重，这一点与直觉相反。原因是本罪的条文把单位与自然人放在同一档，没有另设更低的上限。

第四，与非国家工作人员受贿罪的对合关系。 两罪互为对合，同一笔财物，送方构成本罪、收方构成非国家工作人员受贿罪，分别定罪。量刑上：送方最高十年，收方最高无期。所以在这类案件中，收钱的一方风险更大，送钱的一方也不轻。两案往往同步推进，配合调查能在一定程度上换取从宽。

第五，与对单位行贿罪的分界在收受方是单位还是个人。 本罪的对象是公司、企业或其他单位的工作人员个人；对单位行贿罪的对象是国家机关、国有单位本身。区别在于财物最终归谁：进了个人口袋，是本罪；进了单位账户、由单位支配，是对单位行贿罪。实践中「赞助」「共建」名义的支付，最容易在这两个罪名之间争议。

第六，与正常商业折扣的分界在是否如实入账。 商业折扣、返利、佣金是合法的，前提是有合同依据、如实入账、依法纳税。以「咨询费」「服务费」「推广费」名义账外支付给经办人个人的，属于行贿。判断三问：有没有合同依据、有没有入账、收款方是谁。财务凭证与资金流向是核心证据，不能只看合同文本。

实操指引

第一步，先核收受方身份。 查收受方的劳动合同、岗位职责、单位性质、国有股权比例。确认三点：是否属于公司、企业或其他单位的工作人员、是否从事公务、是否国家工作人员。如果属于国家工作人员，本案应转向行贿罪（三万元门槛）；如果属于非国家工作人员，按本罪（六万元门槛）。方向错了，后面的辩护全部作废。

第二步，核查是否「为谋取不正当利益」。 把送钱想办的事逐项列出：是否属于依法应当得到的商业机会、是否需要对方违反规定操作、是否存在竞争关系、是否通过送钱取得竞争优势。三项中有一项落入「不正当」，即满足要件。如果是正常的商业谈判、价格优惠、履行合同，不构成本罪。

第三步，核算数额并核对门槛。 数额按实际交付的财物价值计算，多次行贿的累计。六万元是「数额较大」的门槛，二百万元是「数额巨大」。核算时剔除：正常商业折扣与佣金、已有真实对价的支付、证据不足的部分、属于正常人情往来且无关职务的部分。具体标准要逐项核对，不能只看总额是否达标。

第四步，区分行贿与商业折扣、佣金。 这是本罪最常见的争点。判断四问：有没有书面合同或公司授权、价格是否符合市场行情、有没有如实入账并纳税、收款方是单位还是个人。四项都合规的，是正常商业行为；账外支付、无合同依据、收款方为个人的，可能构成犯罪。合同文本要结合资金流向、发票、账目一并审查。

第五步，判断是自然人犯罪还是单位犯罪。 查决策程序、资金来源、利益归属。如果是单位决策、单位出资、利益归单位，构成单位犯罪，实行双罚；如果是个人决定、个人出资、利益归个人，按自然人犯罪处理。注意：本罪的单位犯罪，责任人员的量刑与自然人相同，不像单位行贿罪那样另设五年上限，所以争取单位犯罪认定的收益不如其他行贿类罪名明显。

第六步，固定「被追诉前主动交待」的时点。 这是本罪最重要的从宽条款，可以减轻或者免除处罚，没有「从轻」这一档。时点必须在立案之前。所以在公安机关初查、传唤之前，就应当尽早、完整地交待行贿事实，并提供收受方的线索、配合取证。实务中大量商业贿赂案件因主动交待而在检察环节不起诉。

第七步，评估关联的民事与行政后果。 行贿可能影响合同效力：因行贿取得的中标、订单可能被撤销，关联合同可能被认定无效。同时可能触发反不正当竞争法的行政处罚（罚款、吊销营业执照）、行业禁入、信用惩戒。企业应对时要刑事、民事、行政三线并行，不能只盯刑期。

第八步，核对追诉时效与管辖。 本罪基本档法定最高刑三年，时效五年；数额巨大档十年以下，时效十五年。时效从最后一次行贿行为终了之日起算。管辖上，本罪由公安机关管辖（不涉及公职人员），不归监察机关。报案、立案的流程见刑事报案流程。

常见问题

问：给客户公司采购员回扣，构成什么罪？

答：构成对非国家工作人员行贿罪，数额六万元以上即立案，最高十年。前提是为谋取不正当利益。如果采购员是国有公司中从事公务的人员，则构成行贿罪（三万元门槛、最高无期），采购员构成受贿罪。所以第一步要确认采购员的身份，这决定罪名与量刑档次。

问：给供应商的返点、佣金，都算行贿吗？

答：不一定。如果返点、佣金有合同依据、按市场行情确定、如实入账并纳税、支付给供应商单位而非个人，属于正常商业行为。如果以「咨询费」「服务费」名义账外支付给经办人个人、没有真实对价、目的是换取优先采购或价格照顾，可能构成行贿。判断核心是资金流向与账目处理。

问：对非国家工作人员行贿多少钱会被立案？

答：六万元是「数额较大」的基本门槛，二百万元以上是「数额巨大」。这些数值出自司法解释，可能随修订调整。注意门槛是行贿罪（三万元）的两倍，所以同样的金额，送给国家工作人员可能已构罪，送给民营企业员工可能还不够。这个差别在实务中经常被忽视。

问：公司行贿，责任人员判得比个人行贿轻吗？

答：本罪不是。刑法第一百六十四条第三款规定，单位犯本罪的，对单位判处罚金，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照第一款处罚——也就是与自然人一样的量刑（三年以下或三至十年）。这一点与单位行贿罪不同（后者责任人员最高五年）。所以本罪的单位犯罪形态，责任人员的量刑并没有优惠。

问：主动交待了，能不被起诉吗？

答：有这个可能。刑法第一百六十四条第四款规定，行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。免除处罚在程序上可能表现为不起诉。实践中数额不大、主动交待、配合指证收受方、初犯的，不起诉的比例较高。时点必须在立案之前，立案后交代只能算坦白。

问：给外国客户公司的员工送钱，也构成犯罪吗？

答：可能构成。如果对象是外国公职人员或国际公共组织官员，按刑法第一百六十四条第二款处理；如果对象是外国私营企业的员工，按第一款处理（对非国家工作人员行贿）。跨境商业贿赂的管辖与取证较复杂，但法律风险真实存在，尤其涉及国际组织项目、境外政府项目时。

问：行贿的钱被退回来了，还构成犯罪吗？

答：构成。本罪是行为犯，交付即既遂，事后退还不影响定罪。退还只影响量刑，且在案发前主动退还、未获得不正当利益的情况下，才可能作为从轻情节。如果是为了掩饰犯罪而退，一般不作为从轻依据。这与非国家工作人员受贿罪的「及时退还」规则不同，不要混淆。

问：本罪的追诉时效怎么算？

答：按法定最高刑确定：基本档三年，时效五年；数额巨大档十年以下，时效十五年。从最后一次行贿行为终了之日起算，多次行贿的从最后一次起算。如果数额刚好在门槛附近、行为发生在多年前，时效抗辩往往是最有效的辩护方向。追诉时效的一般规则另见刑事追诉常见问题。