一句话定义:占道经营是指单位或者个人未经批准,占用城市道路、桥梁、地下通道及其他公共场所设摊经营、兜售物品的行为,由城市管理部门责令停止、限期改正,可以罚款;拒不改正或者现场无法保留证据的,执法机关还可能暂扣经营物品和工具。

一个卖菜的老人,把三轮车停在小区门口的人行道上,被巡查的执法人员连车带货推走了;一家开在巷子里的水果店,把西瓜箱子摞到门外半米,被拍了照;夜市里租了摊位的烧烤摊,因为超出了一米,被要求收摊;一家装修公司把沙子水泥堆在人行道上三天,被罚了五百块。这四件事,很多人以为是一回事,其实在法条上是四个不同的行为,对应四种不同的处理。

还有一类更常见的困惑:摊子被扣了,不知道该找谁要、要多久、要不要交钱才能拿回来;有人被扣之后交了「保管费」,有人被扣的东西直接没了下文。这些问题不是靠讲道理能解决的,必须知道执法机关在程序上有哪些硬约束。

这篇讲四件事:什么样的摆摊是合法的、什么样的不是;被认定为占道经营会有几种后果,罚款多少;东西被扣了有哪些程序上的抓手,什么情况下必须还、什么时候可以要赔偿;以及被罚之后怎么申辩、走哪条救济路径。

一、为什么这件事值得单独讲

因为它至少牵涉三套规范,而这三套规范的执法主体、法律后果各不相同,混在一起讲必然出错。

第一套是市容和环境卫生类的地方性法规,管的是「你能不能占这块地」。以《合肥市市容和环境卫生管理条例》为例,第二十条管未经批准堆放物料、搭建建筑物构筑物;第二十一条第一款管擅自占用城市道路、桥梁、地下通道及其他公共场所设摊经营、兜售物品;第二十二条管沿街和广场周边的经营者超出门窗、外墙进行店外经营、作业、堆放货物或者展示商品;第二十五条管借助护栏、电线杆、树木、绿篱吊挂晾晒物品。这四条共同构成「占道」的四种形态,罚则都在第五十二条。

第二套是《城市道路管理条例》这样的行政法规,管的是「这条路本身能不能被占用」。第三十一条要求因特殊情况需要临时占用城市道路的,须经市政工程行政主管部门和公安交通管理部门批准;第四十二条对未按批准的位置、面积、期限占用城市道路设了罚则。也就是说,即便你有经营资格,想长时间占一段路,还要过市政和交管两道审批。

第三套是《无证无照经营查处办法》,管的是「你有没有资格做这个生意」。这套规范与占道是两条线:无证无照解决的是经营主体资格,占道解决的是空间使用。一个人可能既有照又占道,也可能既不占道又无照(比如在自家院子里无照卖东西)。

三套规范交叉的结果是,同一个摊位可能被两个部门分别处理,也可能只被一个部门处理。理解这一点,很多「为什么隔壁没被罚只罚我」的疑问就有答案了——管的部门不同、依据不同、裁量不同。三套文本都可以逐条对照:市容类见《合肥市市容和环境卫生管理条例》,道路类见《城市道路管理条例》。

还有一层背景值得说。过去几年,政策口径在「取缔」和「疏导」之间来回摆过。二〇二〇年中央文明办明确不再将占道经营、马路市场、流动商贩列为文明城市测评考核内容,各地随之划设了大量临时摊贩疏导点。但「不考核」不等于「不管理」,地方性法规里的禁止性条款一条没删。所以现在真实的执法状态是:划定区域内的摊位合法,划定区域外的照旧违法,只是执法密度松紧不一。合肥条例第二十一条第二款把这个口子写进了法条:在不影响城市交通和环境卫生的情形下,市、县(市)人民政府可以确定特定路段、时间段,允许摆摊设点。这句话是判断「我这个摊子合不合法」的总开关,比任何网上的说法都可靠。

二、构成要件:四个要素与三种变体

判断一个行为是不是占道经营,看四个要素。

第一个,空间要素。占用的是城市道路、桥梁、地下通道或者其他公共场所。这里的「道路」不只是车行道,包括人行道、路肩、桥梁、地下通道;「其他公共场所」包括广场、公园出入口、车站广场等。自家院子、店内、小区内部道路(不属于市政道路的部分)原则上不在此列,但小区内占用消防通道另有消防法规管。

第二个,行为要素。设摊经营或者兜售物品。这两个词的含义比字面宽:「设摊」包括摆桌子、支棚子、推车、铺地摊;「兜售」包括流动叫卖、上门推销、扫码送礼品引流。仅仅站着、坐着、等人,不构成;但如果身边摆着货、挂着价目牌,实践中会被认定为设摊。

第三个,批准要素。未经批准。这是最关键的一个要素,也是抗辩的主要着力点。批准有两种形态:一种是政府划定的特定路段、时间段(第二十一条第二款),进入这些区域摆摊不需要逐摊审批,但必须遵守规定的经营时间、地点和设施要求;另一种是临时占用城市道路的行政许可(《城市道路管理条例》第三十一条),适用于施工、活动、临时堆放等情形。

第四个,主体要素。单位或者个人均可,不限于经营者。公益性的义卖、宣传、募捐占道,同样要审批,只是裁量上通常从宽。

在这四个要素之外,还有三种常被忽略的变体,罚则与「设摊」并列但不同条。

变体一,店外经营。第二十二条的对象是「沿街和广场周边的经营者」,行为是超出门窗、外墙进行店外经营、作业、堆放货物或者展示商品。它与设摊的区别在于:设摊是你本来没在这儿经营,临时占一块地;店外经营是你本来就在这儿经营,把经营活动溢出到了门窗外。很多店主以为「我门口的地就是我自己的」,法律上不是——门窗外属于公共空间,超出即为店外经营。

变体二,堆放物料。第二十条管的是堆放物料、搭建建筑物构筑物或者其他设施。装修材料、建材、货物托盘、废弃家具堆在门口,适用这一条。注意它要求「确因建设等特殊原因需要临时堆放和搭建的,应当经城市管理部门同意后,按照有关规定办理审批手续」——也就是说,堆放不是绝对禁止,是可以申请许可的。

变体三,吊挂晾晒。第二十五条管的是借助护栏、电线杆、树木、绿篱等吊挂、晾晒物品。这一条常被忽视:把拖把搭在行道树的树杈上、把腊肉挂在护栏上、把被单晾在绿化带上,都是这一条禁止的行为,罚款幅度是五十到二百元。

另外还有一个容易混的条款:第三十条第四项禁止「在城市道路范围内或者公共场所从事机动车辆清洗、维修经营活动」。路边洗车、路边修车不走占道经营条款,走的是这一项,罚款二百到一千元,比其他占道情形更重。原因不难理解:洗车修车会产生污水、油污,对路面的损害大于摆放货物。

三、法条依据

法条依据
  • 《城市道路管理条例》
  • 第三十一条 因特殊情况需要临时占用城市道路的,须经市政工程行政主管部门和公安交通管理部门批准,方可按照规定占用。
  • 经批准临时占用城市道路的,不得损坏城市道路;占用期满后,应当及时清理占用现场,恢复城市道路原状;损坏城市道路的,应当修复或者给予赔偿。
  • 第三十二条 城市人民政府应当严格控制占用城市道路作为集贸市场。
  • 第四十二条 违反本条例第二十七条规定,或者有下列行为之一的,由市政工程行政主管部门或者其他有关部门责令限期改正,可以处以2万元以下的罚款;造成损失的,应当依法承担赔偿责任:
  • (一)未对设在城市道路上的各种管线的检查井、箱盖或者城市道路附属设施的缺损及时补缺或者修复的;
  • (二)未在城市道路施工现场设置明显标志和安全防围设施的;
  • (三)占用城市道路期满或者挖掘城市道路后,不及时清理现场的;
  • (四)依附于城市道路建设各种管线、杆线等设施,不按照规定办理批准手续的;
  • (五)紧急抢修埋设在城市道路下的管线,不按照规定补办批准手续的;
  • (六)未按照批准的位置、面积、期限占用或者挖掘城市道路,或者需要移动位置、扩大面积、延长时间,未提前办理变更审批手续的。
  • 《合肥市市容和环境卫生管理条例》
  • 第二十条 任何单位和个人不得擅自在城市道路范围内和公共场地堆放物料、搭建建筑物、构筑物或者其他设施。确因建设等特殊原因需要临时堆放和搭建的,应当经城市管理部门同意后,按照有关规定办理审批手续。
  • 第二十一条 任何单位和个人不得擅自占用城市道路、桥梁、地下通道及其他公共场所摆设摊点、兜售物品。
  • 在不影响城市交通和环境卫生的情形下,市、县(市)人民政府可以确定特定路段、时间段,允许摆摊设点。进入特定路段摆设摊点的经营者,应当按照城市管理部门的要求,在规定的地点、时间范围内经营,配备经营设施和卫生设施,并保持周围市容和环境卫生整洁。
  • 第二十二条 沿街和广场周边的经营者不得超出门窗、外墙进行店外经营、作业、堆放货物或者展示商品。
  • 第二十三条 工程施工单位应在批准的占地范围内作业,并按照规定设置临时围墙、围栏,实行封闭式施工。
  • 施工单位不得擅自在施工工地以外堆放机器设备、物料和垃圾;施工用水按照规定排放,不得外泄污染路面;工程竣工应当及时拆除临时设施,清除物料并平整好场地。
  • 施工现场出入口的道路应当硬化,配置相应的车辆冲洗设施,保持驶离工地的车辆清洁。
  • 待建地块应当设置实体围墙,其高度、形式和外墙色彩应当符合城市容貌标准。围墙内不得积存垃圾及杂物。
  • 第二十五条 禁止在城市道路范围内和公共场地借助护栏、电线杆、树木、绿篱等吊挂、晾晒物品。
  • 第三十条 禁止下列影响环境卫生的行为:
  • (一)在公共场所随地吐痰、便溺,乱扔皮壳、纸屑、烟蒂、饮料罐、包装物、口香糖等废弃物;
  • (二)在人口集中地区、机场周围、交通干线附近以及省级以上人民政府划定的其他区域和规定的时段露天焚烧树枝落叶、冥纸等;
  • (三)违反规定倾倒粪便、污水;
  • (四)在城市道路范围内或者公共场所从事机动车辆清洗、维修经营活动;
  • (五)法律、法规规定的其他禁止行为。
  • 第五十二条 有下列行为之一的,由城市管理部门责令其停止违法行为,限期改正、拆除或者采取其他补救措施,可以按照下列规定处以罚款:
  • (一)违反本条例第二十条规定,未经批准在城市道路范围内和公共场地堆放物料的,处以一百元以上五百元以下的罚款;未经批准搭建建筑物、构筑物或者其他设施的,处以五百元以上二千五百元以下的罚款;
  • (二)违反本条例第二十一条第一款规定,擅自占用城市道路、桥梁、地下通道及其他公共场所设摊经营、兜售物品的,处以一百元以上五百元以下的罚款;违反第二款规定,进入特定路段摆设摊点的经营者,未在规定的地点、时间范围内经营或者未按照要求配备经营设施和卫生设施并保持周围环境卫生整洁的,处以五十元以上二百元以下的罚款;
  • (三)违反本条例第二十二条规定,沿街和广场周边的经营者超出门窗、外墙进行店外经营、作业、堆放货物或者展示商品的,处以一百元以上五百元以下的罚款;
  • (四)违反本条例第二十三条规定,施工现场和待建工地不符合要求的,处以五百元以上一千元以下的罚款;
  • (五)违反本条例第二十四条第二款规定,未在指定的地点范围内开展活动并保持活动场地整洁的,处以一百元以上五百元以下的罚款;
  • (六)违反本条例第三十条第(一)项、第(二)项规定,在公共场所随地便溺、吐痰、乱扔皮壳、纸屑和烟蒂的,处以二十元的罚款;在禁止焚烧的区域和时段露天焚烧树枝落叶、冥纸等,产生烟尘污染物质的,处以五百元以上二千元以下的罚款;违反第(四)项规定,占用城市道路或者公共场所从事机动车辆清洗、维修经营活动,影响环境卫生的,处以二百元以上一千元以下的罚款;
  • (七)违反本条例第三十一条第一款规定,饲养家畜家禽影响环境卫生的,责令限期处理或者予以没收,处以五十元以上二百元以下的罚款;违反第二款规定,饲养人未即时清除在公共场地遗留的宠物粪便,影响环境卫生的,处以五十元以上二百元以下的罚款;
  • (八)违反本条例第三十四条规定,从事饮食、车辆清洗、维修以及再生资源回收和废弃物接纳作业的单位和个人,未采取有效措施造成污水、油污外泄或者废弃物向外洒落的,处以二百元以上一千元以下的罚款。
  • 第五十八条 对违反本条例规定、有碍城市市容和环境卫生的行为,城市管理部门可以暂扣违法经营的物品和实施违法行为的工具,责令违法行为人到指定的地点接受处罚。
  • 第五十九条 城市管理部门在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由、依据以及当事人依法享有的权利。对违法情节轻微并及时纠正,未造成危害后果的,不予行政处罚。
  • 《无证无照经营查处办法》
  • 第二条 任何单位或者个人不得违反法律、法规、国务院决定的规定,从事无证无照经营。
  • 第三条 下列经营活动,不属于无证无照经营:
  • (一)在县级以上地方人民政府指定的场所和时间,销售农副产品、日常生活用品,或者个人利用自己的技能从事依法无须取得许可的便民劳务活动;
  • (二)依照法律、行政法规、国务院决定的规定,从事无须取得许可或者办理注册登记的经营活动。
  • 第十三条 从事无照经营的,由工商行政管理部门依照相关法律、行政法规的规定予以处罚。法律、行政法规对无照经营的处罚没有明确规定的,由工商行政管理部门责令停止违法行为,没收违法所得,并处1万元以下的罚款。
  • 《中华人民共和国行政强制法》
  • 第十条 行政强制措施由法律设定。
  • 尚未制定法律,且属于国务院行政管理职权事项的,行政法规可以设定除本法第九条第一项、第四项和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施。
  • 尚未制定法律、行政法规,且属于地方性事务的,地方性法规可以设定本法第九条第二项、第三项的行政强制措施。
  • 法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施。
  • 第二十四条 行政机关决定实施查封、扣押的,应当履行本法第十八条规定的程序,制作并当场交付查封、扣押决定书和清单。
  • 查封、扣押决定书应当载明下列事项:
  • (一)当事人的姓名或者名称、地址;
  • (二)查封、扣押的理由、依据和期限;
  • (三)查封、扣押场所、设施或者财物的名称、数量等;
  • (四)申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限;
  • (五)行政机关的名称、印章和日期。
  • 查封、扣押清单一式二份,由当事人和行政机关分别保存。
  • 第二十五条 查封、扣押的期限不得超过三十日;情况复杂的,经行政机关负责人批准,可以延长,但是延长期限不得超过三十日。法律、行政法规另有规定的除外。
  • 延长查封、扣押的决定应当及时书面告知当事人,并说明理由。
  • 对物品需要进行检测、检验、检疫或者技术鉴定的,查封、扣押的期间不包括检测、检验、检疫或者技术鉴定的期间。检测、检验、检疫或者技术鉴定的期间应当明确,并书面告知当事人。检测、检验、检疫或者技术鉴定的费用由行政机关承担。
  • 第二十八条 有下列情形之一的,行政机关应当及时作出解除查封、扣押决定:
  • (一)当事人没有违法行为;
  • (二)查封、扣押的场所、设施或者财物与违法行为无关;
  • (三)行政机关对违法行为已经作出处理决定,不再需要查封、扣押;
  • (四)查封、扣押期限已经届满;
  • (五)其他不再需要采取查封、扣押措施的情形。
  • 解除查封、扣押应当立即退还财物;已将鲜活物品或者其他不易保管的财物拍卖或者变卖的,退还拍卖或者变卖所得款项。变卖价格明显低于市场价格,给当事人造成损失的,应当给予补偿。
  • 第三节 冻  结
  • 《中华人民共和国行政处罚法》
  • 第二十八条 行政机关实施行政处罚时,应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。
  • 当事人有违法所得,除依法应当退赔的外,应当予以没收。违法所得是指实施违法行为所取得的款项。法律、行政法规、部门规章对违法所得的计算另有规定的,从其规定。
  • 第三十三条 违法行为轻微并及时改正,没有造成危害后果的,不予行政处罚。初次违法且危害后果轻微并及时改正的,可以不予行政处罚。
  • 当事人有证据足以证明没有主观过错的,不予行政处罚。法律、行政法规另有规定的,从其规定。
  • 对当事人的违法行为依法不予行政处罚的,行政机关应当对当事人进行教育。
  • 第五十六条 行政机关在收集证据时,可以采取抽样取证的方法;在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,经行政机关负责人批准,可以先行登记保存,并应当在七日内及时作出处理决定,在此期间,当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。
  • 《中华人民共和国行政复议法》
  • 第二十条 公民、法人或者其他组织认为行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道或者应当知道该行政行为之日起六十日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。
  • 因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的,申请期限自障碍消除之日起继续计算。
  • 行政机关作出行政行为时,未告知公民、法人或者其他组织申请行政复议的权利、行政复议机关和申请期限的,申请期限自公民、法人或者其他组织知道或者应当知道申请行政复议的权利、行政复议机关和申请期限之日起计算,但是自知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。
  • 《中华人民共和国行政诉讼法》
  • 第四十六条 公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。
  • 因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年,其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的,人民法院不予受理。

四、六种常见情形怎么定性

情形一,农民在路边卖自家种的菜。这是最容易被误判的一类。按《无证无照经营查处办法》第三条第一项,在县级以上地方人民政府指定的场所和时间,销售农副产品、日常生活用品,或者个人利用自己的技能从事依法无须取得许可的便民劳务活动,不属于无证无照经营。注意这句话的两个限定:一是指定的场所和时间,二是销售的是农副产品或者日常生活用品。所以,在指定疏导点里卖菜,既不需要执照,也不构成占道;在未指定的路口摆摊卖菜,不构成无证无照,但仍然构成占道。这两件事必须分开说,很多科普把它们混成一件,导致当事人误以为「卖菜不用证,所以随便摆」。

情形二,政府划定夜市里的摊位。这是合法的,但合法有边界。第二十一条第二款给了三个条件:进入特定路段摆设摊点的经营者,应当按照城市管理部门的要求,在规定的地点、时间范围内经营,配备经营设施和卫生设施,并保持周围市容和环境卫生整洁。超时经营、越界一米、油污不清理,都落入第五十二条第二项的处罚范围,罚五十到二百元。也就是说,划定区域内的摊位不是「免罚区」,而是「有条件的合法区」。

情形三,店铺把货摆到门外。这是第二十二条的典型情形,罚一百到五百元。实务中的一个争点是「能不能摆在自己的台阶上」。判断标准不是台阶属不属于产权范围,而是有没有超出门窗、外墙的垂直投影线。多数地方的执法口径是以卷帘门轨道或者外墙外沿为界,越线即违法,与台阶在不在红线内无关。

情形四,装修材料堆在门口。适用第二十条,未经批准堆放物料罚一百到五百元;如果还搭了棚子或者围挡,按「搭建建筑物、构筑物或者其他设施」罚五百到二千五百元。想合法,两条路:一是申请临时占用城市道路许可,二是把材料放在围挡以内、不占人行道。合肥条例第二十三条还要求施工单位在批准的占地范围内作业并设置临时围墙围栏,实行封闭式施工。

情形五,路边洗车、修车。适用第三十条第四项,罚二百到一千元。这一条比占道经营重,且不论有没有营业执照,只要占用道路从事机动车清洗、维修经营就构成。判断上不看有没有固定摊位,摆个水桶、拉根水管、架个千斤顶,只要形成了经营事实,就在这一项的评价范围内。

情形六,摊子被现场扣走。这一项不是处罚,是行政强制措施。合肥条例第五十八条授权城市管理部门「暂扣违法经营的物品和实施违法行为的工具,责令违法行为人到指定的地点接受处罚」。注意条文用的是「暂扣」而不是「没收」,性质完全不同:暂扣是保全证据、防止继续违法,物品所有权不转移;没收是行政处罚,所有权转移给国家。把这两个概念混为一谈,是当事人最常见的误解,也是很多冲突的起因。还要补一句:暂扣与「先行登记保存」也不同。后者是行政处罚法上的证据保全措施,期限只有七日,且只能保存证据,不能处分物品。现场单子上写的到底是「暂扣」「扣押」还是「先行登记保存」,三个词对应三套程序、三个期限,看清楚了再决定怎么主张。

五、与相邻概念的区别

第一组,与无证无照经营的区别。这一组已在前面提过,这里把界线画清:无证无照查的是「经营资格」,处罚依据是《无证无照经营查处办法》,执法主体是市场监管部门(原工商);占道查的是「空间使用」,处罚依据是市容类地方性法规,执法主体是城市管理部门。一个摊位可能同时触犯两者,被两个部门分别处罚;也可能只触犯其中之一。抗辩时先搞清楚对方拿的是哪一部法,再决定说什么。摊贩的食品经营资格另有一套规则,见《小作坊、摊贩、代购食品》。

第二组,与擅自占用、挖掘城市道路的区别。两者都涉及「占用道路」,但对象不同。占道经营占的是路面用于经营;占用挖掘道路多用于施工、管线敷设、开设道口,依据是《城市道路管理条例》第三十一条,需要市政工程行政主管部门和公安交通管理部门双重批准。罚则也不同:占道经营按市容条例罚一百到五百元;未按批准的位置、面积、期限占用或者挖掘城市道路,按该条例第四十二条可处二万元以下罚款。这里有个实务提示:装修店面如果要在人行道上搭脚手架、开挖,走的是后者,不是前者,别拿「我就占一点点」去解释。

第三组,与摊贩疏导点、便民疏导区的区别。疏导点是政府划定的合法经营区域,进入即合法;疏导区外的同类经营仍是违法。区别不在「卖什么」,而在「在哪里」。这也是为什么同一个卖煎饼的摊子,在 A 路口被劝离、在 B 路口没人管——不是执法不公,而是两个路口的管理属性不同。想确认某条街是不是疏导点,最直接的办法是查当地城管部门公布的疏导点清单,或者打 12345 问。

第四组,与违法停车的区别。车停在人行道上,归公安交管或者城管(看地方职权划转)按道路交通安全法处理,罚的是「停车」这个行为;车停在人行道上打开后备箱卖货,同时构成违法停车和占道经营,可能被两个部门分别处理。这时候主张「一事不二罚」通常不成立,因为行为描述不同、保护的法益不同。

第五组,与民事侵权的区别。邻居把货堆到你店门口,堵住通道,这是民事上的妨害,可以起诉要求排除妨害;同时它也违反市容条例,可以向城管举报。两条路可以并行,但效果不同:举报的效果是对方被责令改正或者罚款,罚款进国库;起诉的效果是法院判令对方清除,拒不履行可以申请强制执行。前者快,后者彻底。相邻关系的处理思路另有一套规则,与行政举报不是一回事。

第六组,与刑事责任的边界。占道经营本身是行政违法,不构成犯罪。但如果伴随暴力抗拒执法、聚众堵塞交通、销售伪劣产品、无证经营药品医疗器械等情形,就可能分别落入妨害公务、聚众扰乱交通秩序、生产销售伪劣产品等罪名。界线不在「摆摊」,在「摆摊之外还做了什么」。

六、实操指引:十项具体做法

第一项,东西被扣了,第一步要什么。要两样纸:查封、扣押决定书,和查封、扣押清单。《行政强制法》第二十四条规定,行政机关决定实施查封、扣押的,应当制作并当场交付决定书和清单;决定书要载明当事人的姓名或者名称、地址,查封扣押的理由、依据和期限,场所设施或者财物的名称数量,申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限,以及行政机关的名称、印章和日期;清单一式二份,由当事人和行政机关分别保存。没有这两张纸,暂扣在程序上就是残缺的,你可以当场要求补,也可以在事后主张程序违法。不给单子怎么办,站内有一篇专文讲这个场景:《城管执法没收东西不给单子,怎么办》。

第二项,扣多久必须还。《行政强制法》第二十五条写得很硬:查封、扣押的期限不得超过三十日;情况复杂的,经行政机关负责人批准,可以延长,但延长期限不得超过三十日。也就是说,最长六十日。延长要书面告知当事人并说明理由。第二十八条列了五种应当及时解除的情形:当事人没有违法行为;查封扣押的财物与违法行为无关;行政机关对违法行为已经作出处理决定,不再需要查封扣押;期限已经届满;其他不再需要采取该措施的情形。解除后应当立即退还财物;已经将鲜活物品或者其他不易保管的财物拍卖或者变卖的,退还拍卖或者变卖所得款项;变卖价格明显低于市场价格造成损失的,应当给予补偿。摆摊卖的水果、卤味、鲜肉属于典型的「鲜活物品」,这一条用得最多。

第三项,暂扣条款本身有没有问题。这一项要说清楚,因为它决定你能不能在程序上较真。暂扣属于行政强制措施中的「扣押财物」。《行政强制法》第十条规定:行政强制措施由法律设定;尚未制定法律,且属于国务院行政管理职权事项的,行政法规可以设定部分强制措施;尚未制定法律、行政法规,且属于地方性事务的,地方性法规可以设定查封场所设施财物和扣押财物这两类。市容管理领域已经有国务院《城市市容和环境卫生管理条例》,这部条例并没有授权扣押。按这个逻辑,地方性法规再设暂扣,授权基础是存在争议的——这也是学界长期批评的问题。实务上,法院对这类条款的态度并不统一,有的认可其属于地方性事务的补充规定,有的则以超越立法权限为由排除适用。

对当事人来说,务实的结论是:不要把全部希望押在「这条规定无效」上,而要把力气放在程序上——不论暂扣的依据是否成立,执法机关都必须交付决定书和清单、必须遵守三十日(最长六十日)的期限、到期必须解除并退还、鲜活物品变卖后必须退款。这四项是《行政强制法》的硬要求,违反了就是程序违法,复议和诉讼中都可以主张。

第四项,被罚了怎么申辩。三个层次,从低到高。第一层是责令改正前置:第五十一条、第五十二条的结构都是「责令停止违法行为,限期改正……拒不改正的(可以)处以罚款」,也就是说第一次发现通常先给整改机会,没下责令改正通知就直接罚,程序上有瑕疵。第二层是首违不罚:行政处罚法第三十三条第二句规定,初次违法且危害后果轻微并及时改正的,可以不予行政处罚;第五十九条也重复了「违法情节轻微并及时纠正,未造成危害后果的,不予行政处罚」。具体主张方法见《首违不罚》。第三层是陈述申辩:行政处罚法第四十四条、第四十五条要求作出决定前告知拟处罚内容、事实、理由、依据和权利,充分听取意见并复核,成立的应当采纳,且不得因申辩而加重处罚。程序细节见《行政处罚程序》与《陈述申辩权》。

第五项,罚款到底多少。按合肥条例第五十二条:擅自设摊经营、兜售物品,一百到五百元;进入特定路段的摊位未在规定地点时间经营或者未按要求配备设施、未保持整洁,五十到二百元;店外经营、作业、堆放货物或者展示商品,一百到五百元;未经批准堆放物料,一百到五百元,搭建建筑物构筑物或者其他设施,五百到二千五百元;未在指定地点范围开展活动并保持场地整洁,一百到五百元;占用道路或者公共场所从事机动车清洗、维修,二百到一千元。另外,行政处罚法第二十八条规定,实施处罚时应当责令改正;当事人有违法所得的,除依法应当退赔的外,应当予以没收。违法所得指实施违法行为所取得的款项——摆摊卖货的收入在理论上属于违法所得,但实务中对小额摊贩很少真的追缴,这一点要有心理准备,不能指望「罚了款收入就保住了」。

第六项,摊贩想合法怎么办。三条路。一是进疏导点:查当地公布的摊贩疏导点清单,按划定的位置、时段经营,配备垃圾容器和油污收集设施。二是办经营主体资格:固定摊位可以办个体工商户,涉及食品的还要办小餐饮备案或者食品经营许可,办证流程见《开小店要办的证》。三是走「便民劳务」豁免:个人利用自己的技能从事依法无须取得许可的便民劳务活动(修鞋、配钥匙、磨刀、理发),在指定场所和时间不构成无证无照。但要注意,豁免的只是「无证无照」,不豁免占道——想摆还是要进划定区域。

第七项,店铺外摆怎么合规。四步:先看当地有没有外摆政策(不少城市在特定街区试点「外摆位」,需要向街道或者城管备案);再看门前可用宽度,留足人行通道;三看时段,多数地方限定了外摆时间;四看设施,遮阳伞、围栏、地垫、垃圾容器通常有统一要求。四步都合规,外摆就不是店外经营;少一步,就回到第二十二条的评价范围。

第八项,装修材料要占道怎么申请。走《城市道路管理条例》第三十一条的临时占用城市道路许可,向市政工程行政主管部门和公安交通管理部门申请,明确位置、面积、期限,缴纳占道费(各地标准不同),占用期满后清理现场、恢复原状。没办许可又想避免处罚,唯一的办法是圈在围挡内、不越红线,并且当日清运。

第九项,怎么举报别人占道。打 12345 或者城管公布的举报电话,说清三件事:具体位置(最好给门牌号或者明显参照物)、占用的是什么(人行道、盲道、消防通道)、持续多久。合肥条例第六十条要求城管建立举报制度、公布举报电话,并且接到举报后及时调查,于五个工作日内将处理情况告知举报人。这个「五个工作日答复」是可以主张的,很多人不知道。举报时如果涉及盲道被占、消防通道被堵,优先级会明显提高;这两项一旦出事,责任不在举报人也不在城管,而在占道的人,所以务必在工单里写清。

第十项,不服怎么救济。三条时限要记牢:申请行政复议六十日,从知道或者应当知道行政行为之日起(行政复议法第二十条);直接起诉六个月,从知道或者应当知道作出行政行为之日起(行政诉讼法第四十六条);对城管处罚不服申请复议,按 2023 年修订的行政复议法,向该部门的本级人民政府提出,而不是向上一级主管部门。复议的具体操作见《行政复议》。这一类争议的完整路径图在分类页:《行政纠纷》。

七、常见问题

问一:我没有营业执照,是不是就一定违法? 不一定。无照和无证是两件事,占道又是第三件事。按《无证无照经营查处办法》第三条第一项,在指定场所和时间销售农副产品、日常生活用品,或者个人利用自己的技能从事无须许可的便民劳务,不属于无证无照经营。所以「没照」本身不必然违法,关键看卖什么、在哪儿卖、什么时候卖。反过来,有照也可能因占道被罚,两者互不豁免。

问二:在自己店门口摆,凭什么算占道? 因为门窗外属于公共空间。你拥有的是店内空间和建筑物的专有部分,门窗外的人行道、台阶外侧、屋檐下的公共通道,权属上是公共的(或者全体业主共有的),不因紧邻你的店而变成你的。第二十二条正是为此设的:超出门窗、外墙进行店外经营即为违法。

问三:城管有权力扣我的东西吗? 有「暂扣」的授权(第五十八条),但没有「没收」的权力。暂扣是行政强制措施,物品所有权不变,目的是保全证据和制止违法;没收是行政处罚,必须另有法律依据并走处罚程序。执法时如果说「没收了」,你可以要求出具没收决定书;只给暂扣单却告知「不来了」,属于程序问题。

问四:扣的东西坏了、丢了、烂了,谁赔? 可以主张行政赔偿。行政机关对扣押的财物负有妥善保管义务,因保管不善造成损坏、灭失的,按国家赔偿法承担赔偿责任。鲜活易腐物品,执法机关应当及时处理——第二十八条允许拍卖或者变卖,但必须退还所得款项;变卖价格明显低于市场价的,还应当补偿。实务中要留好证据:扣押清单上的名称、数量、状态描述,以及现场照片。

问五:交了罚款就能把东西拿回来吗? 一般是。处罚决定履行完毕,暂扣的目的消失,按第二十八条第三项应当解除并退还。但要注意两件事:罚款和暂扣是两个行为,罚款交了不代表暂扣自动解除,要另行要求退还并签收;有的地方会收「保管费」,这笔费用没有法律依据——行政强制法明确检测检验检疫费用由行政机关承担,保管费用同理不应转嫁给当事人。

问六:第一次被查,能不能不罚? 有空间。两条依据:一是第五十一条、第五十二条的「拒不改正的」才罚,第一次通常先责令改正;二是行政处罚法第三十三条的「初次违法且危害后果轻微并及时改正的,可以不予行政处罚」,以及第五十九条的「情节轻微并及时纠正,未造成危害后果的,不予行政处罚」。主张时要具体:说明是首次、说明已当场改正、说明没有造成通行阻碍或者环境污染,最好有照片。

问七:摊子被推走了,我能抢回来吗? 不能。当场抢夺可能构成阻碍执行职务,按治安管理处罚法处理,情节严重的还可能涉嫌妨害公务。正确的做法是:录像(公开执法场合的拍摄一般不违法)、要求出示执法证件、要求交付决定书和清单、记下执法单位和人员编号,然后走投诉、复议、诉讼。情绪对抗的代价远高于几百块罚款。

问八:可以拍视频吗? 可以。在公共场所对执法活动进行拍摄,一般不构成违法,前提是不妨碍执法、不近距离贴脸拍摄、不闯入警戒区域。拍摄的用处很大:证明现场没有占道、证明物品数量、证明执法人员未出示证件。拍完立刻备份,不要只存在手机里。

问九:夜市摊位交了管理费,还会被罚吗? 会。管理费是场地使用或者市场管理服务的对价,不产生「免于行政处罚」的效果。划定区域内的摊位仍须遵守时间、地点、设施、卫生四项要求,违反任一项都可能被罚五十到二百元。交费凭证只能证明你有使用权,不能证明你合规经营。

问十:一个摊子两个人,罚谁? 罚实施违法行为的人,也就是实际经营者。合伙经营的,可以分别处罚,也可以罚主要经营人。如果摊子是别人雇你看的,你只是帮工,处罚对象应当是雇主;但现场执法时,帮工往往被作为「当事人」记录,事后要在陈述申辩中说明身份关系。

问十一:残疾人、低保户摆摊,能免罚吗? 法律上没有普遍的免罚规定。个别地方在裁量基准里对特殊困难群体规定了从轻或者不予处罚的情形,属于地方性规定,不是法定权利。可以用作陈述申辩的理由,但不能作为拒绝改正的依据。真正管用的路径是申请进入疏导点、申请临时救助或者低保,而不是指望执法豁免。另外要说清一个常见误解:残疾人摆摊在很多地方确有优待,但优待通常表现为「优先安排摊位」「减免占道费」,而不是「违法不罚」。把优待当成免罚依据,现场争执起来只会更被动。

问十二:罚过一次,同一个地方还能再罚吗? 能,但要看是不是同一个违法行为。同一个持续的占道行为,一般按一事不再罚处理,不能反复罚;但如果今天罚了、明天又摆出来,属于新的违法行为,可以再罚。实务中判断标准是「行为是否中断」:收摊离开再摆,是新行为;原地不动被不同部门按不同条款处罚,要具体分析是不是同一行为。

八、几个容易踩的坑

坑一,把「暂扣」当成「没收」。性质完全不同,救济路径也不同。暂扣要的是退还,没收要的是撤销处罚决定。看到单子上写的是哪个词,决定你下一步做什么。

坑二,只在现场吵,不留书面痕迹。执法现场的口头承诺、口头解释,事后一概不作数。真正有用的是三张纸:责令改正通知书、查封扣押决定书与清单、行政处罚决定书。一张都拿不到,说明程序有问题,也说明你手里没证据。

坑三,以为进了疏导点就万事大吉。疏导点是「有条件的合法」,时间、地点、设施、卫生四项都要守。超时十分钟、越界半米,都可能被罚,虽然金额不高,但会影响后续申请摊位。

坑四,把「不考核」误解为「不处罚」。二〇二〇年调整的是文明城市测评指标,不是法律。地方性法规里的禁止条款一条没改,执法依然有依据。看到网上说「摆摊合法了」,要看他讲的是政策口径还是法律条文。

坑五,忽视「违法所得」这一层。很多人只盯着罚款数额,没意识到行政处罚法第二十八条还规定没收违法所得。小额摊贩实际很少被追缴,但涉及规模经营、固定摊位、有账可查的,这一条会被用上。

坑六,只告城管,漏了市政和交管。如果占道涉及占用挖掘道路,另一个部门也可能作出处罚。两个处罚决定要分别应对,不要以为赢了一个另一个就自动撤销。

注意避坑

免责说明:本篇依据《合肥市市容和环境卫生管理条例》(2009 年 8 月 1 日施行,现行有效版本)、《城市道路管理条例》(2019 年 3 月 24 日修订)、《无证无照经营查处办法》(2017 年 8 月 6 日公布)以及《中华人民共和国行政处罚法》(2021 年修订)、《中华人民共和国行政强制法》、《中华人民共和国行政复议法》(2023 年修订)、《中华人民共和国行政诉讼法》撰写,所引条文均为逐字引用,条文序号以现行有效版本为准。需要特别提示:占道经营的认定标准、罚款幅度、摊贩疏导点的划设、外摆政策、执法主体(部分地区已划转至综合行政执法局或者街道综合执法队)各地差异极大,本篇以合肥市的规定为样本,其他城市的读者请以本地市容和环境卫生条例、政府规章以及城管部门公布的疏导点清单为准;地方性法规设定「暂扣」的授权基础在学理与司法实践中存在争议,具体案件中是否采纳,取决于受理机关与法院的态度,本篇只陈述争议,不构成对该条款效力的确定结论。本篇不构成对具体个案的法律意见,如已被扣押物品、已收到处罚告知书或者处罚决定书,建议在期限届满前携带执法文书、扣押清单、现场照片与视频咨询执业律师。 法条核对日期:2026-11-07。