参考案例宋某岩诈骗案

一、案情速览

被告人宋某岩经营文化传媒公司，培训旗下主播与运营人员进行短视频平台直播，用定位软件修改平台定位以隐匿真实地址，并传授具体诈骗手法。

运营人员以主播身份在平台上通过私信、评论、点赞吸引被害人进入直播间，以发送他人裸照视频、约见面发生性关系、虚假网恋等方式诱骗被害人打赏礼物，打赏满一定数额后即以各种理由推脱拒绝见面。

苏州姑苏区法院认定构成诈骗罪；打赏款中被直播平台扣除的一半分成属于被告人对赃款的支配使用，不应当从诈骗数额中扣除，判处有期徒刑四年十个月。

二、裁判要点提炼

被害人基于被告人虚构的事实产生错误认识而进行打赏的，打赏款中由直播平台收取的分成款是被告人对所获赃款的支配、使用，不应当从诈骗数额中扣除。

为实施犯罪购买作案工具、伪装道具、租用场地、交通工具甚至雇佣他人等诈骗成本不能从诈骗数额中扣除；平台抽成的手续费属于被告人入驻平台并使用平台的费用，属于犯罪直接成本，应当计入诈骗数额；但通过向被害人交付一定金钱骗取其信任并实施诈骗的，所涉数额可以从诈骗数额中扣除。

三、赵律师点评

平台抽走的那一半，算不算诈骗数额

本案被害人打赏的钱，平台先扣一半，剩下的一半再由主播、运营和公司老板分。被告人一方在数额上打的算盘是：我实际到手的只有一半，另一半被平台拿走了，应当扣除。法院没有采纳，理由一句话说清：平台收取的分成款是被告人对所获赃款的支配、使用。意思是说，钱从被害人手里出去的那一刻，诈骗已经既遂，数额已经确定；此后怎么分、给谁分，是被告人对赃款的处置，不影响数额本身。这与为实施犯罪购买作案工具、租用场地、雇佣他人属于犯罪成本不能扣除，是同一个道理。

两种不能扣与一种可以扣

裁判要点把成本扣除的规则讲得非常清楚，实务中可以直接对照。不能扣除的情形：其一是犯罪直接成本，包括购买作案工具、伪装道具、租用场地交通工具、雇佣他人，本案中的平台抽成手续费就属于这一类——它是被告人入驻平台并使用平台的费用；其二是向第三方支付、对被害人损失没有任何弥补的支出。可以扣除的情形只有一种：行为人向被害人交付一定金钱，以此骗取信任再实施诈骗的，这部分对受损的法律关系有所弥补，可以从诈骗数额中扣除。区分的关键是钱给了谁——给被害人的可能扣，给第三方的一般不能扣。

从定位软件到拒绝见面：骗局的完整构造

本案的组织化程度值得记一笔。公司层面：宋某岩经营文化传媒公司，培训旗下主播与运营人员，用定位软件修改平台定位以隐匿真实地址，并传授具体诈骗手法。执行层面：主播与运营一一配对，运营以主播的身份在平台上通过私信、评论、点赞吸引被害人进入直播间。诱骗手段：发送冒充主播的他人裸照视频、约见面发生性关系、虚假网恋。收尾方式：被害人打赏满一定数额后，主播和运营即以各种理由推脱、拒绝见面。这条链路里每一个环节都是设计出来的，包括最后那个永远不会发生的见面。

十二年被害人十九万余元，量刑是怎么落下来的

本案骗取十二名被害人财物共计十九万一千一百六十一元七角，宋某岩被判处有期徒刑四年十个月并处罚金一万五千元。数额上看，十九万余元属于数额巨大，法定刑为三年以上十年以下，最终落在四年十个月，与其在共同犯罪中系纠集者、组织者的地位相适应。这里要提示的是：电信网络诈骗的数额认定有特殊规则，诈骗数额难以查证但可以发送诈骗信息条数、拨打诈骗电话人次等认定的，还可以按相应标准定罪处罚。此外，本案的赃款流向——主播分成四成至五成、运营分成二成至二成五、其余归宋某岩——在量刑与追赃时都会作为各自地位作用的依据。

钱出了被害人的口袋，数额就定了——平台抽走的那部分是分赃，不是折扣。