行为保全：能让对方先停下来吗、申请要不要交担保

一句话定义：行为保全，是人民法院在诉讼中或者诉讼前，依一方申请裁定另一方「必须做某个动作」或者「不许做某个动作」的强制措施；它管的是行为，不是钱，典型场景是要求停止侵害、停止销售、停止施工、恢复原状。

构成要件

一、对象是行为，不是财产。 民事诉讼法第一百零三条把保全措施分成两类：对其财产进行保全，以及责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为。前者是财产保全，目的是保住将来能执行的钱和物；后者就是行为保全，目的是立刻改变对方正在做的事。这一区分决定了申请书怎么写：财产保全要写清账户、房产、车辆的线索，行为保全要写清「请求裁定被申请人停止什么、在多长时间内停止、以什么方式停止」，写不出具体动作的申请，法院无法执行，通常会被驳回。

二、前提是「可能使判决难以执行或者造成当事人其他损害」。 第一百零三条给了两个并列的入口，只要满足其中一个即可。判决难以执行是财产性入口，比如对方正在转移设备；造成当事人其他损害是行为性入口，这是行为保全独有的立足点——名誉被持续侵害、商标被持续仿冒、工程施工持续影响采光，这些损害不会因为判决胜诉而自动回复，等到判决生效时损害已经扩大，所以必须在审理过程中先按住。实务中这一条是行为保全申请书的论证主轴，光写「对方侵权」不够，必须写清「不立即制止会造成什么、为什么事后赔钱补不回来」。

三、法院可以要担保，也可以不要。 第一百零三条第二款是「可以责令申请人提供担保」，不是「应当」。财产保全在实践中几乎一律要担保，行为保全则常常免担保或者只要求少量担保，原因在于行为保全对被申请人造成的损失通常小于查封全部账户，而且很多案件（人身安全保护令、名誉侵权制止）的申请人根本拿不出担保。反过来，如果法院要求担保而申请人不提供，后果是裁定驳回，这一点与诉前保全完全一致。

四、情况紧急的四十八小时。 第一百零三条第三款规定，法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。「四十八小时」是法院作出裁定的期限，不是「四十八小时内一定保全成功」，实际执行还要看被申请人是否配合。

五、诉前也能申请，但要先交担保、三十日内起诉。 第一百零四条规定，利害关系人因情况紧急、不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁前，向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施；申请人应当提供担保，不提供担保的，裁定驳回申请。采取保全措施后三十日内不起诉或者不申请仲裁的，法院应当解除保全。诉前保全与诉中保全在担保要求上的差别是硬性的：诉前是「应当提供担保」，诉中是「可以提供」。两者的对照见诉前保全与诉中保全的区别。

六、保全范围受请求限制。 第一百零五条规定，保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。对行为保全的解读是：禁止的强度和范围不能超出诉讼请求。 起诉只要求停止在某个电商平台销售，保全却申请禁止一切销售渠道，属于超范围；法院通常会在裁定里把范围收紧到与诉请一致。

法条依据

与相邻概念的区别

与财产保全的区别，在「标的」和「救济目的」。 财产保全冻结的是钱和物，胜诉后可以直接执行；行为保全约束的是动作，胜诉后不需要执行什么东西，只需要对方不再做。两类保全经常同时申请：仿冒产品既申请查封库存（财产），又申请停止生产销售（行为），属于常见组合，法院可以一并裁定。

与先予执行的区别，在「是否需要等判决」。 先予执行是让申请人先拿到钱或者先被扶养，本质上提前实现给付内容，适用范围由法律严格列举（追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用、追索劳动报酬等）；行为保全不实现给付，只是维持现状。一个形象的区分：先予执行是「先给」，行为保全和财产保全都是「先冻」。

与人身安全保护令的区别，在「法律依据」。 人身安全保护令依据反家庭暴力法单独作出，有独立的申请程序、独立的审查期限，不需要另案起诉；行为保全必须在诉讼中或者诉前依附于一个本案请求。

与证据保全的区别，在「保住什么」。 证据保全保的是证据不灭失，行为保全是权利状态不被继续破坏。三者同属「临时性救济」，但对象完全不同。

实操指引

第一，申请书要把「行为」写到可执行。 「请求裁定被申请人立即停止侵害」是废稿，法院无法据此执行。合格写法是：「请求裁定被申请人自裁定送达之日起立即停止在生产、销售的同型号产品外包装上使用与申请人第 XXXXXXX 号注册商标相同或近似的标识，并停止在某某平台店铺使用该标识进行宣传」。动作、载体、范围、时间四项齐备，法院才有抓手。

第二，用「难以弥补的损害」的证据说话。 建议准备三类材料：侵权持续的时间线和规模（销量、传播量、门店数量）；已经发生的实际损失凭据（退货单、客户投诉记录、渠道解约函）；商誉或者人身权益无法用金钱衡量的说明（例如同一诽谤内容仍在被转发）。只有「已经造成的损失」而没有「还会继续扩大」的论证，法院很难认定紧急性。

第三，主动提出担保方案。 即使法律只规定「可以要求」，实践中提前准备一份担保方案能显著提高获准率：现金担保、银行保函、保险公司保全责任险保单都可以。担保金额通常与可能给对方造成的损失挂钩，行为保全的担保金额一般低于财产保全。保全案件的程序细节，另受《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》约束。

第四，申请错误的赔偿风险要提前算清。 第一百零八条规定，申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。行为保全的「错误」认定比财产保全更敏感：查封账户错了，损失是利息；禁止销售错了，损失可能是整季的销售额和渠道违约金。在证据尚未扎实时贸然申请「全面停止销售」，赢了官司也可能赔掉保全损失。

第五，复议只有一次，五日内提出。 民事诉讼法第一百一十一条规定，当事人对保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百七十一条进一步明确，应当自收到裁定书之日起五日内向作出裁定的人民法院申请复议，人民法院应当在收到复议申请后十日内审查。被申请人主张保全错误、超范围、担保不足的，都在这五日里说，过了这个窗口只能另行起诉索赔。

常见问题