逮捕

一句话定义：逮捕，指人民检察院批准或者决定、人民法院决定，由公安机关执行的，在较长时间内剥夺犯罪嫌疑人、被告人人身自由的刑事强制措施，是五种强制措施中最严厉的一种。它对应刑事诉讼法第八十一条至第九十条。逮捕的三个条件是递进的：有证据证明有犯罪事实；可能判处徒刑以上刑罚；采取取保候审尚不足以防止发生法定的五种社会危险性。三个条件同时具备才「应当」逮捕。逮捕不等于定罪，它只是保证诉讼顺利进行的程序措施，但在实务中，逮捕往往预示着实刑判决的概率明显升高，所以审查批捕阶段是刑事辩护最关键的窗口之一。

构成要件

一、第一个条件是「有证据证明有犯罪事实」。 这个标准包含三层：有证据证明发生了犯罪事实；有证据证明该犯罪事实是犯罪嫌疑人实施的；证明犯罪嫌疑人实施犯罪行为的证据已有查证属实的。注意这不是要求证据确实充分到能定罪，而是要求有相当的证据基础。但比起拘留的「重大嫌疑」，逮捕的证据要求明显更高。

二、第二个条件是「可能判处徒刑以上刑罚」。 如果根据现有事实与情节，只可能判处管制、拘役、单处罚金或者免予刑事处罚，就不符合逮捕条件。实务中常见的辩点是：案件可能判缓刑、可能是拘役、可能不起诉。所以量刑预判在批捕阶段就要做，不能等到开庭。这也是为什么量刑情节的证据要在侦查、审查起诉阶段就开始收集。

三、第三个条件是五种社会危险性之一。 《刑事诉讼法》第八十一条列了五项：可能实施新的犯罪；有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险；可能毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供；可能对被害人、举报人、控告人实施打击报复；企图自杀或者逃跑。这五项是逮捕的核心争点，也是取保候审辩护的主战场。

四、社会危险性的判断要综合考虑案件性质与情节。 第八十一条第二款规定：批准或者决定逮捕，应当将犯罪嫌疑人、被告人涉嫌犯罪的性质、情节，认罪认罚等情况，作为是否可能发生社会危险性的考虑因素。这意味着认罪认罚、退赔谅解、初犯偶犯都可以用来否定社会危险性。这一款是辩护的重要依据，很多辩护意见忽略它。

五、两类情形「应当」逮捕，没有裁量空间。 第八十一条第三款规定：对有证据证明有犯罪事实，可能判处十年有期徒刑以上刑罚的，或者有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚、曾经故意犯罪或者身份不明的，应当予以逮捕。这两类情形属于径行逮捕，即便社会危险性不大，也必须捕。所以重罪案件与有前科案件，取保空间很小。

六、违反取保、监视居住规定可以转为逮捕。 第八十一条第四款规定：被取保候审、监视居住的犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审、监视居住规定，情节严重的，可以予以逮捕。这一条提醒当事人：取保不是自由，违反规定会被收监。实务中最常见的是未经批准离开所居住的市县、失联、干扰证人。

七、审查批捕应当讯问的情形有三种。 第八十八条规定：人民检察院审查批准逮捕，可以讯问犯罪嫌疑人；对是否符合逮捕条件有疑问的、犯罪嫌疑人要求向检察人员当面陈述的、侦查活动可能有重大违法行为的，应当讯问。所以当事人有权要求当面陈述，这个权利应当明确行使，并且留下书面记录。

八、辩护律师的意见，检察院「应当」听取。 第八十八条第二款规定：人民检察院审查批准逮捕，可以询问证人等诉讼参与人，听取辩护律师的意见；辩护律师提出要求的，应当听取辩护律师的意见。这里的「应当」是强制性的，不是可听可不听。所以律师在批捕阶段提交书面意见并明确要求听取，是法定的程序权利。

九、逮捕后检察院仍要审查羁押必要性。 依第九十五条，逮捕后检察院仍应当对羁押必要性进行审查，对不需要继续羁押的应当建议释放或者变更强制措施，有关机关应当在十日内将处理情况通知检察院。这是逮捕之后的持续救济通道，尤其适用于案情变化、退赔谅解、身体状况恶化等情形。

十、逮捕措施不当应当及时撤销或者变更。 第九十六条规定：人民法院、人民检察院和公安机关如果发现对犯罪嫌疑人、被告人采取强制措施不当的，应当及时撤销或者变更；公安机关释放被逮捕的人或者变更逮捕措施的，应当通知原批准的人民检察院。所以逮捕不是一捕到底，条件消失就要变更。

十一、逮捕后的羁押期限与办案期限挂钩。 逮捕后的侦查羁押期限一般为二个月，案情复杂、期限届满不能终结的案件可以依法延长。审查起诉、一审、二审各有期限。依第九十八条，不能在法定期限内办结的，应当释放；需要继续查证、审理的，可以取保候审或者监视居住。所以「关着不放也不办」是违法的。

十二、逮捕不等于有罪，但实践中影响很大。 法律上逮捕只是程序措施，与定罪无关。但实务中一旦批捕，后续不起诉、判无罪的比例明显降低，因为办案机关之间存在衔接惯性。所以批捕阶段是「阀门」，能在这里拦住，比后面打无罪要容易得多。这也是为什么律师要在批捕的七天审查期内集中发力。

法条依据

与相邻概念的区别

逮捕与拘留，是同一轨道上的两个站点。 拘留是临时控制，期限短，由公安或检察院自行决定；逮捕是较长期羁押，需要检察院批准或者法院决定，条件更严。实务路径是：拘留三日至三十日，公安提请批捕，检察院七日内决定。所以「三十七天」这个数字，就是拘留转逮捕的最长周期。参见刑事拘留一篇的期限计算。

逮捕与取保候审，是羁押与不羁押的分野。 逮捕的核心是「采取取保候审尚不足以防止社会危险性」，所以只要能证明取保足以防止，就不该捕。辩护的着力点就在这里：围绕五种社会危险性逐项否定，同时提供保证人、保证金、固定住所、稳定工作等担保条件。监视居住的适用条件与逮捕基本相同，区别只在是否羁押。

逮捕与监视居住，条件相同、方式不同。 监视居住的适用条件与逮捕基本相同，区别在于是否羁押：监视居住是在指定居所或者住处执行，限制活动范围但不关进看守所，期限最长六个月。依刑事诉讼法，符合逮捕条件但有患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，系生活不能自理的人的唯一扶养人等情形的，可以监视居住。

「应当逮捕」与「可以逮捕」，差别在裁量空间。 可能判十年以上、或者可能判徒刑以上且有故意犯罪前科或身份不明的，属于应当逮捕，没有裁量空间；其他情形属于符合条件「应当」逮捕，但社会危险性的判断本身有裁量余地。辩方要区分这两种情形：前者只能争事实认定（是否可能判十年），后者可以争社会危险性。

实操指引

第一步，抓住批捕的七天窗口。 拘留转逮捕的，检察院有七日审查期。这七天是辩护密度最高的阶段：要会见、要阅卷（部分地区允许）、要提交书面意见、要申请当面陈述。错过这七天，后面要推翻羁押就难得多。用取保候审与羁押期限计算器先算出这七天的起止日，倒排工作计划。

第二步，围绕三个条件逐项拆解。 不要笼统说「情节轻微不宜捕」，要分三层写：证据是否足以证明犯罪事实（有无关键证据缺失、供述是否稳定）、可能判处的刑罚是否在徒刑以上（有无缓刑、拘役、免刑空间）、五种社会危险性是否成立（逐项否定）。三层都拆开，才显得有分量。

第三步，把「社会危险性」作为主攻方向。 这是最容易撬动的一环。针对五项逐一举证：无前科、有固定住所与稳定工作、家庭纽带强（不至于逃跑）；证据已固定、同案人已到案（不至于毁灭证据或串供）；已退赔并取得谅解、无接触被害人的可能（不至于打击报复）；身心健康、无自伤倾向（不至于自杀）。每项都要有材料，不能只写保证。

第四步，用好第八十一条第二款的「认罪认罚」因素。 条文明确要求把认罪认罚作为判断社会危险性的考虑因素。所以认罪认罚具结、悔过书、退赔凭证在批捕阶段就应当提交，不要等到审查起诉。这一款的实务价值很高，但很多辩护意见没引用。

第五步，明确要求检察院听取意见。 依第八十八条，辩护律师提出要求的，检察院应当听取。所以要提交书面意见并附一份「要求听取意见的申请」，写明律师姓名、联系方式、希望当面陈述的要点。这一步做与不做，效果差别明显。

第六步，同步准备取保材料。 批捕与取保是一体两面：主张不该捕，就要同时给出捕后的替代方案。要准备保证人（有固定职业与住所、无违法犯罪记录）、保证金（量力而行，不必追求高额）、保证书。申请书格式可参考取保候审申请书，内容要围绕社会危险性展开。

第七步，不批捕后立刻跟进。 依第九十一条，不批捕的应当立即释放；需要继续侦查且符合取保、监视居住条件的，依法变更。所以不批捕不等于案件结束，要立即确认变更为何种措施、期限多久、遵守哪些规定，避免因违反规定被重新收押。

第八步，批捕后启动羁押必要性审查。 依第九十五条，逮捕后仍可申请审查。时机通常选在批捕后一个月左右，或者案情出现实质变化时（退赔到位、取得谅解、病情恶化、同案人已判决）。申请要写清「羁押必要性已消失」的具体理由，附新材料。参见被逮捕以后多久会开庭判刑一篇对羁押与审理期限关系的说明。

常见问题

问：被逮捕了，是不是就一定会判刑？

答：不是。逮捕只是强制措施，与定罪无关。实务中确实存在逮捕后不起诉、判无罪、判缓刑的情况。但客观地说，批捕之后判实刑的比例较高，因为办案机关之间存在衔接惯性。所以重点应当放在批捕阶段，而不是等到庭审。批捕前的三十七天是整案最关键的窗口。

问：检察院批捕时会不会听律师意见？

答：依第八十八条，辩护律师提出要求的，检察院应当听取辩护律师的意见。这是强制性规定。所以律师要主动提交书面意见，并明确要求当面陈述。实践中不少案件正是因为批捕阶段提交了有力意见，最终没有批捕或者改变定性。

问：什么情况下必须逮捕，没有商量余地？

答：两类。一是有证据证明有犯罪事实、可能判处十年有期徒刑以上刑罚的；二是有证据证明有犯罪事实、可能判处徒刑以上刑罚，且曾经故意犯罪或者身份不明的。这两类属于径行逮捕，即便社会危险性不大也应当逮捕。除此之外，社会危险性的判断有裁量空间。

问：逮捕后还能取保吗？

答：可以尝试，主要有两条路。一是依第九十五条申请羁押必要性审查，说明不需要继续羁押的理由；二是依第九十七条申请变更强制措施。实务中成功率取决于案情变化，比如退赔到位、取得谅解、证据已固定、身体状况不适合羁押。参见取保候审与刑事强制措施一节的常见口径。

问：逮捕后多久会开庭？

答：取决于程序走向。逮捕后侦查羁押期限一般二个月，可依法延长；移送审查起诉后一般一个月，重大复杂可延长十五日；起诉到法院后一般二个月至三个月宣判。所以从逮捕到一审判决，常见周期是四到八个月，复杂案件更长。这一时间账就是家属决定是否申请羁押必要性审查、是否提前准备辩护的时间底盘。

问：批捕后一直关着不办，怎么办？

答：依第九十八条，不能在法定期限内办结的，应当释放；需要继续查证、审理的，可以取保候审或者监视居住。所以超期羁押是违法的。可以向办案单位、看守所、检察院驻所检察室反映，也可以申请羁押必要性审查，或者提出变更强制措施申请。