假设这样一幕:一位在行业研究院做数据分析的工程师,离职前把一份封面印着「内部资料」的行业统计表,发给了自己在境外咨询公司兼职时的对接人。被问到时他说得很轻松:那只是内部资料,不是秘密,标了密级的文件他一份都没碰过。这个说法能不能成立,要拆成三个彼此独立的问题:这份东西在定密程序上算什么,收件方是谁,他当时知不知道。答案的组合不同,同一个动作会分别落进为境外非法提供国家秘密、泄露国家秘密,或者哪一个罪名都不构成。
- 结论:收件方是境外机构、组织、人员的,按刑法第一百一十一条处理,基本档五年以上十年以下;收件方是境内不该知悉的人,按第三百九十八条处理,须情节严重才入罪,法定最高七年。
- 依据:是不是国家秘密以法定定密程序为准,不看封面写没写「内部」;没有定密但关系国家安全和利益、尚未公开的,可以按「情报」落入第一百一十一条;过失提供只可能构成第三百九十八条。
- 怎么办:先停手并保全记录,再向本单位保密工作机构和保密行政管理部门书面报告,第一次被询问前委托律师,把「是不是境外」「是否明知」「密级与份数」分别说清楚。
一、三个罪名摆在一张桌上:差的是构成要件,不是轻重
结论:这三个罪名不是同一条线上的三个刻度,而是三条入口不同的通道——给谁、故不故意、有没有组织和任务,三个问题各对应一条。
第一百一十一条管「为境外的机构、组织、人员」窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密或者情报。拆开是四件事:收件方在境外,实施了四种动作之一,对象是国家秘密或者情报,主观上是故意。四要件齐了即该当,不另设「情节严重」的门槛。
第三百九十八条管「泄露」。主体分两层:国家机关工作人员,以及非国家机关工作人员,第二款明确「依照前款的规定酌情处罚」。行为是违反保密法规定把秘密泄露出去,故意或者过失都算,但要「情节严重」才入罪。
第一百一十条是间谍罪,行为只有三类:参加间谍组织,接受间谍组织及其代理人的任务,为敌人指示轰击目标。它不问收件方是不是境外机构,问的是有没有「组织」和「任务」——这就把它和第一百一十一条分开了。只把资料交给一家境外公司,没加入任何组织、没接受指令,走的是第一百一十一条;加入了组织或者按指令行动,才可能同时该当第一百一十条,那时按处罚较重的规定处理。
实务里最容易混的是前两条,因为「提供」和「泄露」在日常语言里几乎是一回事。法律上分开它们的不是动作,是收件方的属性和主观状态。「提供」还是个有固定含义的动作:不要求交付原件,不要求见面,也不要求收钱;同样以「提供」为要件的非法提供麻醉药品、精神药品罪,看的也是国家管制的麻精药品有没有脱离合法用途,而不是看有没有收钱。
二、第一道分界线:收件方是不是境外机构、组织、人员
结论:收件方是不是境外的机构、组织、人员,是这两条罪的分水岭。是,就走第一百一十一条,基本档五年起;不是,才轮到第三百九十八条。
「境外」看的是收件方的归属,不看交付地点、不看币种、不看合同上写谁的名字。境外政府及其部门、境外注册的公司、境外非政府组织、境外媒体、境外咨询机构和智库、境外高校课题组、外国自然人,都在范围内;在境内把资料交给境外机构派驻的代表、雇员,同样是把资料交给了境外机构。反过来,交给境内的媒体、同行、朋友,哪怕对方不该知道,走的也是第三百九十八条,不因为内容敏感就自动升级。另有一条平行线:有些技术资料即使不是国家秘密,出境也受两用物项出口管制约束,两套制度并行,不互相替代。
- 《中华人民共和国刑法》第一百一十条有下列间谍行为之一,危害国家安全的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑;情节较轻的,处三年以上十年以下有期徒刑:
- (一)参加间谍组织或者接受间谍组织及其代理人的任务的;
- (二)为敌人指示轰击目标的。
- 《中华人民共和国刑法》第一百一十一条为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密或者情报的,处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑;情节较轻的,处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。
- 《中华人民共和国刑法》第三百九十八条国家机关工作人员违反保守国家秘密法的规定,故意或者过失泄露国家秘密,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑。
- 非国家机关工作人员犯前款罪的,依照前款的规定酌情处罚。
两条并排看,结构差别立刻出来。第一百一十一条没有「情节严重」这个门槛,实施即该当,情节较轻只是往下降到五年以下,不是出罪;第三百九十八条反过来,情节严重是入罪条件,不严重就不构成犯罪,只走处分。同一个动作换个收件方,后果差出一个量级。
三、第二道分界线:故意,还是过失
结论:第一百一十一条要求故意,过失给出去的不构成本条;第三百九十八条故意和过失都罚,过失同样可能被判刑。
第一百一十一条的故意,包括明知对方是境外机构仍然交付,也包括明知可能流向境外而放任。这里有个容易走偏的地方:司法解释把「应当知道」用在「这个事项是不是关系国家安全和利益」上,解决没标密级的情形;它并没有把「对方是不是境外」也变成严格责任。对方是谁,仍然要看你当时知道什么、有没有理由知道。
第三百九十八条不区分故意过失,但过失入罪要过「情节严重」这一关。过失的形态很日常:发错群、发错附件、把涉密文件混在普通资料包里发给客户、在公开会议上投影了一页不该投影的表。这类案子的争点通常不是「有没有泄露」,而是「情节是否严重」和「有没有尽到注意义务」。
「我不是公务员」挡不住。第二款把非国家机关工作人员一并纳入,只是「酌情处罚」。国有企业、研究院所、有保密资质的企业、承接涉密项目的第三方公司,员工都在射程之内。近些年涉密业务大量外包,这一款的适用面比很多人想的宽。
四、「内部资料」算不算国家秘密:看定密,不看封面
结论:「内部资料」不是法律概念。一份材料是不是国家秘密,看三件事:在不在保密事项范围内、有没有经定密责任人确定、有没有密级和保密期限。封面印的字不算。
国家秘密的法定含义是「关系国家安全和利益,依照法定程序确定,在一定时间内只限一定范围的人员知悉的事项」。三个要素缺一不可,其中「依照法定程序确定」最容易被跳过。定密时应当按保密事项范围确定密级,同时确定保密期限和知悉范围;密级分绝密、机密、秘密三级;承载国家秘密的载体应当作出国家秘密标志,不属于国家秘密的,不得作出国家秘密标志。
对照下来,「内部」「内部参考」「注意保存」「请勿外传」都不是密级标志,单位自己刻的章、自己发的内部通知,不能替代定密程序。反过来也一样:一份材料不会因为单位没盖任何章,就当然不是国家秘密。
这里有个不对称必须记住:定密有瑕疵,不当然让行为人免责。该定密而不定密,保密法对直接负责的主管人员和其他直接责任人员规定了处分责任。所以「我们单位从来不定密」在刑事案件里往往起反作用——它证明的不是没有秘密,而是管理失职。再有一层要拆开:不予公开的政府信息,范围比国家秘密宽得多,不公开不等于秘密,更不等于可以随便提供给境外。
五、没定密也可能进第一百一十一条:情报这条路
结论:没有定密,也可能落进第一百一十一条——因为这一条的对象是「国家秘密或者情报」,两者有其一就够。
司法解释对「情报」的定义是:关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项。这个口径比国家秘密宽。未定密的行业运行数据、政策研究稿、执法部署、尚未公布的统计口径,只要关系国家安全和利益又尚未公开,就可能被认定为情报。
同一部解释还有一条专门处理「没标密级」:行为人知道或者应当知道没有标明密级的事项关系国家安全和利益,而为境外窃取、刺探、收买、非法提供的,仍按第一百一十一条定罪。换句话说,没标密级不是免责事由,最多把争点从「是不是秘密」挪到「你应不应当知道」。
最轻的一条出路在保密法里:不属于国家秘密、但泄露后会造成一定不利影响的事项,适用工作秘密管理办法采取保护措施。这类事项走处分、整改、民事赔偿,不进这两条罪。但前提是内容确实不涉国家安全和利益,而这个前提由办案机关判断,不由单位或个人自行认定。
如果泄露的是客户名单、报价体系、工艺参数这类经营性信息,走的是另一条线,商业秘密与个人隐私不予公开那一套:民事赔偿、行政处罚,情节严重的按侵犯商业秘密处理。三条线各有各的构成,别用一条的结论去推另一条。
六、后果差多少:五年的起刑点和三年的天花板
结论:同一份秘密级文件,给境内不该知悉的人,可能只判三年以下;给境外机构,基本档就是五年以上十年以下。差的不是一点。
第一百一十一条的三档,靠司法解释落成可操作的刻度:机密级一项,或者秘密级三项以上,或者对国家安全和利益造成其他严重损害的,处五年以上十年以下;秘密级一项或者情报,属情节较轻,处五年以下;绝密级一项、机密级三项以上,属情节特别严重,处十年以上或者无期。
第三百九十八条只有两档:情节严重的,三年以下或者拘役;情节特别严重的,三年以上七年以下。它没有按份数递进的阶梯,看的是泄露造成的实际后果和影响范围。
把两条放在一起,数量的杠杆作用就出来了。同样秘密级,一份在第一百一十一条里是情节较轻,三份就跳进五年以上的基本档;而在第三百九十八条里,份数只是判断情节的一个因素,不会自动把刑期顶到七年。这就是「给谁」这个变量在量刑上的真实重量。第二款的「酌情」也不是减轻的保证,它给的是裁量空间,不是折扣券。
七、三个最容易被忽略的动作
结论:一条微信、一封邮件、一次网盘分享,都算「提供」;「我不知道是秘密」要看你应不应当知道;离职不免除保密义务。
第一,渠道不影响定性。司法解释写得很直接:通过互联网将国家秘密或者情报非法发送给境外的机构、组织、个人的,按第一百一十一条定罪;将国家秘密通过互联网予以发布,情节严重的,按第三百九十八条定罪。区别不在用什么工具,在于是「发给特定境外对象」还是「向不特定人发布」。企业微信、私人微信、邮箱、网盘链接、云文档共享,都在「发送」范围内。不需要纸质件,不需要见面,不需要收钱。
第二,「不知道」要过三关才站得住:岗位(是不是涉密岗位、有没有接触权限)、培训(有没有签保密承诺书、参加过保密教育)、标志(文件上有没有密级和保密期限)。三关都指向「应当知道」,抗辩就很难成立。反过来,既不在涉密岗位、也没受过保密教育、材料上没有任何标志,这个抗辩才有实际空间。
第三,离职不免除。涉密人员离岗离职要遵守国家保密规定,单位要清退载体、实行脱密期管理;脱密期内不得违规就业和出境,脱密期结束后,对知悉的国家秘密仍要继续履行保密义务。这条时间轴怎么算,见涉密岗位离职的脱密期与出境就业限制。「人都走了就没事了」,是这类案子里最常见的误判。
八、单位让做的,能不能免责
结论:这两个罪名在刑法上都没有单位犯罪的规定,刑事责任落在具体实施和拍板的自然人身上;「单位让我做的」不能免责,单位内部审批也不能把非法变成合法。
第一百一十一条、第三百九十八条都没有「单位犯前款罪的,对单位判处罚金」这样的条款。这意味着不存在「判单位、个人脱身」的路径,也不存在「单位顶罪」的路径。单位的责任落在保密法上:违反规定发生重大泄露案件的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予处分;对应当定密的事项不定密、对不应当定密的事项定密,造成严重后果的,同样追究这两类人的责任。
「有审批」也不等于「合法」。保密法对向境外提供国家秘密单设了一条:机关、单位向境外或者向境外在中国境内设立的组织、机构提供国家秘密,以及任用、聘用的境外人员因工作需要知悉国家秘密的,按照国家有关规定办理。说的是国家有关规定,不是本单位领导的签字。内部审批走过场、签一份保密协议就放行,恰恰是办案时审查看的重点。
「领导安排的」正确用法,是作为量刑情节、作为区分主从犯的依据,不是无罪理由。反过来说,如果一个人明确提出过异议、留下过书面意见、按流程上报过,这些材料就是他自己的证据,应当保存。
九、已经发出去了:今天能做的六件事
结论:发现已经提供出去,第一件事是停止传输并保全记录,第二件事是书面报告。不要删记录,不要私下找对方「处理」。
保密法规定得很明确:发现国家秘密已经泄露或者可能泄露时,应当立即采取补救措施并及时报告有关机关、单位;机关、单位接到报告后,应当立即作出处理,并及时向保密行政管理部门报告。这条是义务,也是后面争取从宽的事实基础。
动作按顺序做六件。停:撤回未读消息、关闭共享链接、冻结相关账号权限,但不删本地记录。存:把发送记录、时间、对象、内容清单、审批流程固定下来,截图带时间,最好做一份书面清单签字。报:向本单位保密工作机构和负责人书面报告,同时向保密行政管理部门或者公安机关、国家安全机关报告,材料留回执。鉴定:事项是否属于国家秘密、属于何种密级,由保密行政管理部门鉴定,不是由单位或个人下结论。配合:如实说明,不串供,不统一口径。律师:在第一次被询问之前委托,先评估是第一百一十一条还是第三百九十八条,有没有「情节较轻」的空间。
已经发出去之后,最忌讳的三个动作是:删除聊天记录、联系对方「删掉就算了」、在报告里写「不记得发过」。第一个可能被认定为毁灭证据,第二个可能被认定为串供,第三个会让原本可以解释成过失的行为,变成难以解释的故意。报告一定要书面,口头报告不留痕,等于没报告。
文件上只写了「内部资料」,没标密级,是不是就一定不算国家秘密?
不是。密级标识是定密的法定形式,没有标密往往说明没有履行定密程序,但定密程序有瑕疵并不等于内容当然不属于国家秘密;内容是否关系国家安全和利益、是否尚未公开,才是实质判断。实践中还有一条更常见的路径:即使不构成国家秘密,也可能被认定为情报。
我不知道对方是境外机构,只是发给了一个微信好友,还算「为境外提供」吗?
要看应当知道。对方身份、账号归属、既往沟通内容、资金往来,都是判断「应当知道」的材料。刻意不问、不问也清楚、被提示过仍继续发,很难主张不明知。
过失也会被判刑吗?
会,但门槛不同。过失泄露国家秘密须达到情节严重才入罪,法定最高刑也低得多;为境外非法提供要求故意,起刑点明显更高。同一份材料,主观状态不同,走的就不是同一条线。
单位安排我整理的资料,我按流程发出去,责任在我还是单位?
两条线同时存在。单位可能承担单位责任,个人的刑事责任不因「执行安排」自动免除;但如果是按审批流程、有书面指示、不知情且已尽报告义务,可以实质影响责任认定与量刑。
离职以后还有保密义务吗?脱密期内换工作要不要报备?
有。保密义务不因劳动关系终止而消灭,涉密人员还有脱密期限制,出境和就业都受约束。离职时最稳妥的做法是把保密义务的范围、期限、联系方式写成书面清单留存。
发现已经发出去了,第一时间删掉聊天记录是不是更安全?
恰恰相反。删除可能被认定为毁灭证据,联系对方「删掉就算了」可能被认定为串供。正确顺序是停止扩散、固定证据、书面报告、配合鉴定。
这种事请律师是不是等于认罪?
不是。委托律师的作用是先判断落在哪一条线上、有没有「情节较轻」的空间、报告与配合怎么表述才准确,这些都在正式处理之前就该做。
- 密级核对:文件封面、页眉、编号、发文单位,逐项拍照留存
- 定密依据:本单位保密事项范围目录里有没有这一项,密级与保密期限是否写明
- 岗位材料:保密协议、保密培训记录、涉密人员登记表、岗位说明书
- 沟通记录:与对方的全部往来信息,含时间、账号、内容,原样导出不删改
- 流程材料:发文审批单、用印记录、领导批示、邮件抄送名单
- 报告回执:向保密工作机构、保密行政管理部门或公安机关提交的书面报告及签收凭证
- 鉴定结论:保密行政管理部门的密级鉴定意见
- 律师介入时间点:第一次被询问或谈话之前,先做定性评估
延伸阅读
结论:这两篇接着读:一篇讲不予公开的边界,一篇讲涉密岗位离职后的脱密期限制。
以上内容为一般性法律知识介绍,不构成正式法律意见。具体问题请结合自身材料咨询执业律师。文中法条为逐字引用,法条核对日期为 2026 年 11 月 14 日。